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Derecho español - el derecho propio de las colonias hispanoamericanas



EL DERECHO ESPAÑOL

La legislación española.
Se dio de manera muy peculiar debido a que la legislación fue dividida en la obra de pacificación y colonización de la nueva España se tomaron las leyes que regían a España en su momento aplicandolas al nuevo continente de manera casi exacta, tomando en cuenta que los indios no estaban acostumbrados a este tipo de legislación se impuso por medio del cristianismo, enseñandoles que muchas de estas leyes eran hechas por dios para beneficio de ellos.
El criollo, por su parte fue el hijo de españoles nacido en México, al cual se le doto de tierras y tal vez llego a ser mas culto que los españoles nacidos en España, cuando este quiso tomar parte de la política des ese país le fue negada alegando que el español de la nueva España nacía y se criaba en medio en que el trabajo formador de caracter, era disminuido anulado por la pasividad y obediencia del indio, que el español en México era obra del indio y que por eso este no tenia el caracter suficiente para poder ocupar un puesto en el gobierno peninsular.



Las primeras leyes de que se tiene memoria en la nueva España son las ordenanzas de cortes, en donde establece entre otras cosas la obligación a todos los españoles que vivieran en la nueva España de prestar el servicio militar, de sembrar cierta extensión de tierra con vid o plantas de castilla.

Las leyes de Burgos se planteo por primera ocasión la necesidad de protección al indio, pues la relación que se tenia entre conquistadoresy conquistados era muy injusta, se planteaba una forma de organización mas justa y autónoma para los indios pues todas las virtudes eran para los españoles y los indígenas se encontraban marginados por estos.

Había   leyes que ordenaban que se debía establecer a los indígenas cerca de los asentamientos españoles. De esta forma se intentaba lograr el trato efectivo y permanente con el español para lograr la evangelización, una adaptación mas estrecha a los modos de vida europeos y un mejor aprovechamiento de su fuerza de trabajo.

•La legislación   que rigió en España tema ya mencionado con anterioridad, estuvo en vigor en la nueva España, sujeta, según se ha dicho, al derecho Español. Para su aplicación se observo la prelación establecida por el ordenamiento de Alcala y respetadas por las leyes de toro y las recopilaciones. Fue de observancia primeramente la Novísima Recopilación y en segundo el fuero real, el fuero juzgo y los fueros municipales (que por razón obvia no fueron de aplicación ordinaria en América) y las partidas. Cabe advertir que la novísima recopilación reprodujo gran parte de la legislación anterior, según ha quedado indicado, por lo que no se hace referencia a esta en el orden antes fijado.

El orden de prelación de las fuentes del derecho castellano, aplicable subsidiariamente a los territorios de ultramar. Basado en el ordenamiento de Alcala , fueros municipales y el fuero real y finalmente las siete partidas sin embargo en caso de controversias,
surgidasen la nueva España posteriormente 1567 es probable que se aya recurrido a la nueva recopilación o para controversias entre 1805 y 1821 inclusive a la novísima recopilación.

Las leyes nuevas, dictadas en 1542, establecieron un conjunto de reformas dedicadas a la administración de un espacio que, tras las conquistas de México y Perú, había adquirido unas enormes dimensiones. Se reforzaron con las Ordenanzas dadas en Valladolid el 4 de junio de 1543. Ya no se podía actuar sobre la marcha de los acontecimientos y era necesario reconducir los asuntos de gobierno. Se estableció la existencia de dos virreinatos, el de Nueva España y el de Nueva Castilla o Perú, y se reforzó el papel de las Reales Audiencias reorganizando sus areas de gobierno, al haberse ampliado tanto el espacio con relación a las que ya existían: Santo Domingo, México y Panama, que a partir de ahora pasan a ser Santo Domingo, México, Lima y Los Confines. Al mismo tiempo se dieron normas para regularizar la actividad comercial.

EL DERECHO PROPIO DE LAS COLONIAS HISPANOAMERICANAS

Leyes de indias

Legislación especial y de caracter numeroso que surgió a consecuencia de la posesión y gobierno por parte de España en los inmensos territorios descubiertos y sometidos en América. El citado código se promulgo en 1680, habiéndolo puesto en vigor Carlos II. La expresada institución jurídica consta de nueve libros que contienen mas de seis mil leyes y tratan de derecho canónico, instrucción publica, beneficencia,organización judicial y del ejercitito, administración y servicios públicos, relación de los españoles con los indios, derecho penal, policía, sistema penitenciario etc. en las leyes de referencia destaca un profundo espíritu religioso, siendo uno de sus principales objetivos la protección a los indígenas con disposiciones por ejemplo que sean castigados con mayor rigor los españoles que injuriaren o maltratasen a indios que si cometiesen los mismos delitos contra los españoles.

No obedecen las leyes de indias a un espíritu centralizador absorbente, sino a un amplio criterio autonómico, habiéndose trasplantado a América el sistema representativo español, instalandose al efecto cortes con procuradores nombrados por las ciudades y villas.

En este el derecho era expedido por las autoridades españolas peninsulares o sus delegados u otros funcionarios y organizaciones en los territorios ultramarinos, para valer en estos. Hacia un lado, este derecho se completa por aquellas normas indígenas que no contrariaban los intereses de la corona o el ambiente cristiano y por otro lado (y sobre todo en materia de derecho privado) por el derecho castellano.
En la historia del derecho indiano, debemos distinguir entre dos fases: una fase inicial, en la que se discute los fundamentos ideológicos de este derecho (cuestiones como la del derecho adquirido de los indios respecto de sus tierras, la posibilidad de hacerles esclavos, o la de repetir a los indios entre los españoles, como recompensa
de suconducta en la fase de la conquista), y otra fase a partir de mediados del siglo XVI, cuando estas bases comienzan a consolidarse; existe una tranquila organización administrativa del inmenso territorio.
Una primera fuente del derecho es la legislación. De esta fuente emana una avalancha de cédulas reales, provisionales, instrucciones, ordenanzas, autos acordados, pragmatismos, reglamentos, decretos, cartas abiertas, etc. Algunas normas del derecho indiano valían sólo en algunos territorios ultramarinos españoles, otras en todas las indias occidentales.
El fundamento de toda legislación indiana era la corona, y la ratificación por ella era necesaria para toda medida emanada de los virreyes, audiencias, gobernadores, ciudades etc.
Dentro de las cascadas de normas del derecho indiano, a menudo solo experimentales, tentativas, y frecuentemente orientadas hacia un caso especial, pero susceptibles de aplicarse por analogías a casos semejantes, varias normas y grupos de normas se destacaron por su gran importancia. Entre ellas debemos mencionar las leyes de Burgos de 1512, la provisión de granada de 1526; las leyes nuevas de 1542; las ordenanzas sobre descubrimientos, población y pacificación de los indios de Felipe II; y la reforma agraria de 1754. las normas mas importantes, en vigor en 1680, se encuentran generalmente no siempre compiladas en la recopilación de las leyes de los reinos de las indias de 1680
Recopilación de Leyes de los Reinos de las Indias fue una compilación
de lalegislación promulgada por los monarcas españoles para regular sus colonias en América y las Filipinas. Fue realizada por Antonio de León Pinelo y Juan de Solórzano Pereira y sancionada por Carlos II de España (1665-1700) mediante una pragmatica, firmada en Madrid, de 18 de mayo de 1680.
Esta dividida en cuatro tomos y un total de nueve libros, que contienen 6.385 leyes, agrupadas en 218 títulos. Cada ley señala el año, rey y lugar de expedición de dicha norma.

Libro 1 se refiere a la iglesia, los clérigos, los diezmos la enseñanza y la censura.   El libro 2 habla de las normas en general, del consejo de indias, las audiencias, y del juzgado de bienes de difuntos.
Libro 3 trata del   virrey y de asuntos militares.
Libro4 se refiere a los descubrimientos de nuevas zonas, el establecimiento de centros de población, el derecho municipal, las casas de monedas y obrajes.
Libro 5 contiene normas sobre gobernadores, alcaldes mayores, corregidores, y cuestiones procésales
Libro 6 esta dedicado a los problemas que surgen en relación con el indio: las reducciones de indios, sus tributos, los protectores de indios, caciques, repartimientos, encomiendas, y normas laborales.
Libro7 se refiere a cuestiones morales y penales. Inter. alia. Se insiste en que los colonizadores casados no deban dejara su esposa en España y si vienen solos, deben dar fianza para garantizar su regreso dentro de dos años(en caso de mercaderes tres años).
Libro8 contiene normas físicas.
Libro 9 reglamenta
elcomercio entre, la nueva España y la metrópoli conteniendo normas, por ejemplo sobre la casa, la contratación, en Sevilla. Se declara competente para controversias sobre el comercio entre la nueva España y España y el consulado de Sevilla, normas sobre la inmigración a las indias

En las leyes de indias hallamos, sobre todo, derecho publico. Para el derecho privado de la nueva España es necesario recurrir al derecho Español y en algunas materias al derecho canónico.

Aunque la voluntad de las leyes de indias frente a la población indígena no pudo plasmarse totalmente en realidades, la enorme clase plebeya de los indios en promedio, no vivía peor bajo el virreinato que bajo el régimen anterior.
Una fuente importante del derecho indiano es la doctrinal. El principal de los autores es Juan de Solórzano Pereira
Como terecera fuente del derecho indiano aplicado al México virreinal, podemos mencionar la costumbre.

Los virreyes

Representaban la persona del monarca, y su autoridad se extendía a todas las ramas de la administración y del gobierno, pero debían consultar a las audiencias en todos los negocios arduos o importantes. Los virreyes estaban sujetos a juicio de residencia al concluir el desempeño de su cargo.
El periodo del virreinato se inicio en 1535 con Antonio de Mendoza y pacheco y concluyo con Juan Ruiz de Apodaca solo desempeñaron el cargo dos veces Luis de Velasco y castilla. En la nueva España hubo un total de 63 virreyes
Se considero nombrar un virrey
debido a lapésima administración y desmanes de la primera Audiencia, entre otros factores, mostró la necesidad de que residiera en México un funcionario que representara en la colonia a la persona del monarca. El título que se le dio a ese funcionario fue el de virrey, palabra que, precisamente, quiere decir el que esta en lugar del rey. Los poderes y facultades del virrey fueron muy amplios. En él se depositó toda la acción gubernamental y administrativa de la colonia que se había concedido a la Audiencia, y ésta quedó a ese respecto como un órgano que auxiliaba al virrey, puesto que éste era el presidente titular de la Audiencia. Sólo en los casos en que faltaba el virrey por muerte u otra circunstancia, la Audiencia recobraba provisionalmente su poder mientras el nuevo virrey tomaba las riendas del gobierno. El poder de la Audiencia como tribunal de justicia quedó intacto, porque en esos asuntos el virrey no tenía facultades. El virrey, ademas, ostentaba el cargo de capitan general y era el jefe supremo en asuntos militares. En una palabra, el virrey fue la autoridad local suprema y su poder subsistió durante todos los años de la historia colonial. Del virrey dependían una multitud de empleados y autoridades subalternas por medio de las cuales gobernaba el enorme territorio bajo su mando. De esas autoridades las mas importantes fueron los alcaldes mayores y los corregidores, que residían en las principales ciudades de provincia. En la época final de la colonia, las extensas
regiones delnorte del virreinato fueron sujetas a gobiernos especiales llamados Comandancias de las Provincias Internas, y ademas todo el territorio de la colonia fue dividido en porciones que se conocían con el nombre de Intendencias. Los funcionarios que gobernaban las nuevas entidades le restaron poder a los virreyes, aunque éste fuera de todos modos el jefe supremo.

VISITADORES
Eran enviados del rey, investidos de gran autoridad y su labor era la de inspeccionar y revisar la conducta de las autoridades,virrey incluido, y de imponer suspensiones y penas. Generalmente los visitadores eran enviados cuando ocurrían alborotos graves que alteraban la tranquilidad y el orden públicos, cuando había sospecha de malos manejos financieros, o cuando estaba en peligro la fidelidad de la colonia al rey, como en el sonado caso de la llamada 'Conjuración del marqués del Valle' que fue el intento del hijo de Hernan Cortés y de un grupo de encomenderos ricos de separar la Nueva España para convertirla en un reino independiente o cuando José de Galvez, villano visitador se encargó de la expulsión de los jesuitas.
JUICIO DE RESIDENCIA
Mas que una institución era una instancia y consistía en una investigación pública acerca del modo en que un empleado o un funcionario había desempeñado su cargo, particularmente acerca del manejo de la hacienda. En casos importantes, como eran los relativos al gobierno y honradez de los virreyes, la investigación la llevaba a cabo un juez especial enviado desde
España. Eljuicio se llamaba de residencia, porque se llevaba a cabo en el lugar en que había residido el funcionarlo enjuiciado y porque no se podía ausentar de él sin dejar un apoderado que respondiera a los cargos.

La Audiencia

La Real Audiencia fue el mas alto tribunal judicial de apelación en las Indias, pues contó con jurisdicción civil y criminal y una amplia competencia extendida incluso al ambito eclesiastico.
Las audiencias: real acuerdo o juntas de oidores, eran un contrapeso a la autoridad de los virreyes. Durante La Conquista y su consolidación fue Hernan  Cortés quien gobernó en la Nueva España, sin embargo muy pronto el rey lo privó de su autoridad al establecer un órgano gubernamental superior que se llamó la Audiencia de México. Este órgano, como el Consejo de Indias, estaba integrado por varios magistrados llamados oidores, fungiendo uno de ellos como presidente de la Audiencia. En términos generales, las funciones de este órgano eran una mezcla de poderes, porque no sólo gobernaba en lo político y en lo administrativo, sino que también era un tribunal superior en asuntos civiles y criminales.
En la Nueva España hubo Audiencia antes de la creación del cargo de virrey, y en ese tiempo fue la autoridad mas alta de la colonia, aunque, desde entonces, su poder no incluía asuntos militares, ya que estos correspondían al Capitan General (ejercido en un principio por Hernan Cortés) ni asuntos relativos a la hacienda y los impuestos, que estaban al cuidado de
funcionariosllamados oficiales reales. El gobierno de la primera Audiencia fue desastroso por los terribles abusos que cometieron los oidores, al grado de que estuvieron a punto de provocar una rebelión. La segunda Audiencia, en cambio, fue ejemplar, de ella formó parte don Vasco de Quiroga que después fue obispo de Michoacan y un gran benefactor de los indios de esa región.
Ademas de la Audiencia de México existió la que se llamó Audiencia de la Nueva Galicia, o sea la de Jalisco. Residía en la ciudad de Guadalajara y era subordinada de la Audiencia de México. Ambas se mantuvieron a lo largo de toda la historia colonial.

Las juntas consultivas

Tribunales de alzada contra las resoluciones de los virreyes.
El municipio castellano se trasplanto a América. Constituyendo su organización en los nuevos territorios personajes de nominados alcaldes ordinarios y regidores

LA ENCOMIENDA

Era el derecho que se le daba a un individuo para cobrar y hacer suyos los tributos que pagaban un determinados número de los naturales de las indias y conforme a las leyes, extendiéndose cuando mas a un producto de dos mil pesos al año.
El tributo que debía pagar cada uno de los individuos comprendidos en la encomienda, se arreglaba a la tasa general que los oficiales reales hacían para el cobro de los tributos que correspondían al soberano, y se pagaban generalmente en especie,   aunque en algunas partes se consistió que fuesen satisfechos en dinero los tributarios encontraban esto mas conveniente
por lasfluctuaciones de precio de las especies que alteraban el monto del tributo; así una carga de maíz, que algunas veces tenia como precio tres pesos, en otras subía a seis o siete, y el tributo pagado entonces en especie representaba un doble volumen.
Las encomiendas   tuvieron su origen en los repartimientos de indios. Dichos privilegios se daban por dos vidas o sea la del concesionario y su heredero. Uno de los principales deberes de los encomenderos era el de su residencia, teniendo ademas la obligación de prestar el servicio militar pero sin salir de sus providencias.
Las encomiendas y repartimientos de indios fueron definitivamente abolidas en tiempos de Carlos III.


Las instituciones de la encomienda surgieron debido a:

1 de la necesidad de recompensar a los conquistadores de las primeras generaciones
2 del deseo del erario de incorporar a los indios en la encomienda colonial aunque el erario, por lo pronto no recibiera la ventaja directa del tributo que era para el encomendero y el hecho de que grandes cantidades de indios ya estuvieran trabajando, en paz y bajo cierta vigilancia, dentro del marco de la   economía novo hispanica general, constituida una ventaja indirecta para la corona; a fines del siglo XVII, al decaer el sistema de la encomienda, el erario incluso reclamaba a los encomenderos una tercera parte de los tributos por ellos cobrados, un impuesto sobre la encomienda que luego sufrió algunas modificaciones.
3 del deseo de cristianizar al indio
sin gasto parala corona.
4 de la necesidad de fortalecer la organización militar

mediante la encomienda un español recibía el privilegio de cobrar los tributos de ciertos pueblos de indios, de acuerdo con una tasa fijada. En cambio debía cristianizarles, dedicando una cuarta parte del tributo a la construcción de las iglesias necesarias y vigilar las leyes protectoras de los indios.

Los tributos indígenas (que podían ser metales, ropa o bien alimentos como el maíz, trigo, pescado o gallinas) eran recogidos por el cacique de la comunidad indígena, quien era el encargado de llevarlo al encomendero. El encomendero estaba en contacto con la encomienda, pero su lugar de residencia era la ciudad, bastión neuralgico del sistema colonial español.
La encomienda fue una institución que permitió consolidar la dominación del espacio que se conquistaba, puesto que organizaba a la población indígena como mano de obra forzada de manera tal que beneficiaran a la corona española. Se establecieron el 20 de diciembre de 1503 en la real Provisión.
Supuso una manera de recompensar a aquellos españoles que se habían distinguido por sus servicios y de asegurar el establecimiento de una población española en las tierras recién descubiertas y conquistadas. Inicialmente tuvo un caracter hereditario, posteriormente se otorgó por tiempo limitado.
La encomienda de indios procedía de una vieja institución medieval implantada por la necesidad de protección de los pobladores de la frontera peninsular
en tiempos de lareconquista. En América, esta institución debió adaptarse a una situación muy diferente y planteó problemas y controversias que no tuvo antes en España
Si bien los españoles aceptaron en general que los indígenas eran seres humanos, los definieron como incapaces que, al igual que los niños o los discapacitados, no eran responsables de sus actos. Con esa justificación sostuvieron que debían ser 'encomendados' a los españoles. Algunos historiadores sostienen que los encomenderos abusaron laboral y sexualmente de sus encomendados y encomendadas, en tanto que otros sostienen que los excesos no fueron generalizados y que las indígenas mantenían relaciones sexuales voluntarias con los encomenderos.


INFLUENCIA DEL DERECHO ROMANO EN LA HISTORIA DEL DERECHO ESPAÑOL

Hacia el año 218 A. C. Los romanos conquistan   España y después, en el año 476 d.c. El territorio es ocupado por los visigodos, ellos permitieron que los españoles continuaran con sus leyes y costumbres romanas. En un principio existieron las dos legislaciones pero con el correr del tiempo la legislación de castas fue abolida con la publicación de (el libro de los juicios o de los jueces). El fuero juzgo como también se le llamó se publicó en el año 654, el cual estaba dividido en doce entre los cuales se encontraba el procesal, privado y penal. En el siglo VIII los musulmanes invaden España durante casi 700 años de los cuales el derecho romano sobrevivió gracias al libro de los jueces (liber iudiciorum). Durante lossiglos XI al XV se produce en España lo que se conoce como recepción del derecho común el cual lo forman el derecho romano justinianeo y el derecho canónico. En 1230 se une las ciudades de Castilla y León con lo cual Fernando II y su hijo Alfonso X del sabio renovaron la vida jurídica influenciados por el derecho romano canónico, e hicieron obras como el especuló, fuero real, partidas. El fuero real   fue rechazado por un movimiento nobiliario pero a pesar de eso penetró
en muchas partes de la provincia; las partidas fuero la obra mas representativa del derecho español las cuales estaban divididas en siete partes o libros los cuales contenían mas de 2500 leyes; el primero habla de la fe católica y se establece el pago de los diezmos, el segundo agrupar las normas administrativas y de la sucesión del reino, el tercero la organización judicial, el cuarto del matrimonio y el divorcio, el quinto las obligaciones y los contratos el sexto sucesiones, tutela y curatela, el séptimo derecho penal y   sus castigos. Las partidas fueron la ley General del reino pero fue tal la reacción de la nobleza que el rey Alfonso X las abolió en 1272 reconociendo la vigencia del derecho viejo. Con el tiempo las partidas ganaron   fama y prestigio en todo el reino gracias a la mentalidad de los nuevos juristas. En 1348 se promovera el ordenamiento de Alcala que unifica los estatutos jurídicos, el cual esta compuesto por 32 títulos los cuales tratan diversas ramas del derecho. En 1484 se realizan las ordenanzasreales de Castilla, conocidas como ordenamiento de Montalvo, divididas en ocho libros que contenían 1000 leyes, esto se llevó a cabo gracias a la aportación de los reyes católicos (Isabel y Fernando). Esta multiplicidad de leyes movió
al rey Felipe II   a publicar la nueva recopilación la cual constaba de 4000 leyes pero fue criticada por la falta de orden en la clasificación de las materias, de esta recopilación se hicieron varias ediciones.
Para 1805 es publicada la novísima recopilación la cual constaba de 12 libros   y hacía referencia a todas las ramas del derecho. Obra que también fue criticada por la inexactitud de sus citas, ademas de que establece un orden de leyes basadas en todas las anteriores con lo cual no se obtenían un nuevo cuerpo de leyes ni quedaba derogada ninguna de las anteriores. Pero a pesar de todo la novísima recopilación regira hasta el siglo xix perdiendo su vigencia a conforme se promoveran nuevos códigos como el penal de 1822 y el mercantil en 1829 hasta su derogación definitiva en 1889 por el código civil. El derecho romano dejó de ser vigente en los siglos xix y xx aunque los códigos aun contienen artículos del derecho romano. Por último en 1889 se promulga el código civil el cual es inspirado en el código civil francés y en menor medida en la tradición jurídica española, la obra se compone de un título preliminar y cuatro libros número uno las personas, número dos los bienes, número tres la propiedad, y por último las obligaciones y los contratos.


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