ANTECEDENTES DEL DERECHO
La Historia del Derecho es la disciplina
histórico-jurídica que analiza el conjunto de hechos y procesos
históricos relacionados con el conjunto de normas jurídicas, así
como los usos sociales 'fuertes', es decir, que tuvieran
relación con el Derecho.
La naturaleza propia de la Historia del Derecho como disciplina, hace que haya de situarse entre otras dos
grandes ramas del saber, como son la Historia y elDerecho.
De esta manera, se ha llegado a afirmar que el historiador del derecho posee una doble ciudadanía,
siendo considerado buen historiador entre los juristas, y buen jurista entre
los historiadores.2 De esta manera, la Historia del Derecho ha tenido la
necesidad de elaborar una justificación que sustente su propia
existencia, así como su independencia del resto de
disciplinas. Hoy en día, cabe destacar que la disciplina se imparte
mayoritariamente en las facultades de Derecho.
La Historia del
Derecho se ocupa de la Historia de la formulación,
aplicación y comentarios del Derecho, y la historia de las instituciones
sociales reguladas por él. De esta manera, se integra la historia del mundo del derecho, obtenida de los textos
jurídicos, y la historia de las instituciones, bien sean públicas
o privadas.
La periodificación, o agrupación de los diversos hechos
históricos por etapas, realizada por los historiadores no
puede extrapolarse tal cual al mundo jurídico,
debido en parte a las peculiares características que imponen la distinta
evolución de los sistemas iusnormativos. De estamanera, dentro de la
Historia del derecho, se han delimitado tres
métodos de analisis histórico:
* Método histórico o cronológico: Su analisis
comienza realizando una separación de los hechos históricos en
distintos periodos, y con base en tal división,
investiga los diferentes ordenamientos jurídicos.
* Método sistematico: Establece que ha de comenzarse el
analisis partiendo de una división de sistemas jurídicos,
para posteriormente situar el hecho histórico en la etapa
correspondiente.
* Método mixto: Similar al método cronológico, aunque su
estudio parte de situar distintas etapas para cada rama
del saber
jurídico, de manera que no se sitúa plenamente dentro de ninguno
de los métodos anteriores, siendo así fruto de un
planteamiento sincrético.
Evolución de las fuentes
Las fuentes histórico-jurídicas, en un principio, harían
referencia exclusiva a la ley. Tal atribución
procede de la concepción racionalistaasentada en el siglo XVII.
No obstante, a lo largo de los dos siglos siguientes, una serie de corrientes
científicas europeas incluirían dentro de las fuentes directas a
la costumbre, las sentencias judiciales y la doctrina
jurídica. Por otro lado, abrirían
La primera de estas corrientes
científicas se originaría en el corazón de
la tradición jurídica anglosajona del
siglo XVIII, con doctores tan importantes como Edmund
Burke, quien incluiría conceptos tales como la 'costumbre inmemorial'
(inmemorial custom). Junto con la inclusión de la costumbre, es
también mérito de la escuela anglosajonael haber
incluido dentro de las fuentes primarias a la sentencia judicial, ya no
sólo en el sistema del common
law, sino en menor intensidad, en la totalidad de las tradiciones
jurídicas occidentales.
Por otro lado, a lo largo del siglo XIX, la Escuela
Histórica alemana desarrollara, con Friedrich Karl
von Savigny y Gustav von Hugo al frente, un planteamiento nuevo
sobre el mundo jurídico. Abogaran por enlazar el mundo
jurídico con el 'espíritu del
pueblo' (Volksgeist), de manera que incluían dentro del
analisis histórico a las manifestaciones culturales que pudieran
tener relevancia para el derecho. De esta manera, sus planteamientos
supondrían la inclusión de una nueva categoría de fuentes históricas indirectas.
concepto de derecho
1. La palabra Derecho viene vocablo del latin 'Directum',
el cual a su vez es proviene del adjetivo 'Directus', que significa
'Dirigir', 'Conducir', preambulo que nos da una idea de
'Direccion', 'Rectitud', ' Disciplina',
'Conduccion'.
2. Etimologia :
El Derecho se puede definir por medio de dos formas :
1.
2. Como una norma :
3. Definicion :
Conjunto de normas que rigen el actuar del hombre en
la sociedad y encarga a un ente regulador para tal fin .
1.3. Tipos de Derecho por su conceptualizacion
El Derecho por su conceptualizacion se puede dividir en dos grandes grupos : Objetivo y Sujetivo
1. Se puede definir como
las normas que rigen el actuar del hombre dentro
de la sociedad, y a ella misma; a su vez se divide en dos grupos: Publico y
Privado. A su vez tienen mucha vinculacion con otras ciencias o profesiones del
ser humano.
1. Es el que se refiere a la organización de las cosas
publicas, o sea que regula las relaciones del Estado con : los demas
Estados,Organizaciones Publicas, Los Individuos, y a su vez el que regula
las relaciones de los Individuos con la Sociedad a la que pertenece y las
relaciones de la misma entre si. Se puede dividir en varias clasificaciones
basadas en su relacion con otras ciencias y por su objetividad : Derecho Penal,
Derecho Constitucional, Derecho Electoral, Derecho Administrativo,
Derecho Fiscal, Derecho Tributario, Derecho Agrario, Militar, etc. (*
Vease Capitulo II : ' Division del Derecho por su Relacion con otras
Ciencias').
1. Es el que se refiere a la organización de las cosas
publica nacionales de un pais.
2. Derecho Publico Nacional :
3. Derecho Publico Internacional :
Es el que se refiere a la organización de las cosas publicas nacionales
y internacionales y su relacion con el Estado, con los demas Estados,
y la sociedad en si, de un pais determinado .
2. Derecho Publico :
Es el que se refiere o actua al interes de los sujetos entre si y
concierne a las relaciones del individuo con
sus semejante para satisfacer sus necesidades personales .
Se puede dividir en varias clasificaciones basadas en su relacion con otras
ciencias y por su objetividad: Derecho Civil, Comercial, Maritimo,
Intrnacional, Derecho de Trabajo, Etc. (* Vease Capitulo II : ' Division del Derechopor su Relacion con otras
Ciencias').
4. Es el que se refiere o actua al interes de los sujetos entre si y concierne
a las relaciones del
individuo con sus semejante para satisfacer sus necesidades personales en un
pais determinado
5. Derecho Privado Nacional :
6. Derecho Privado Internacional :
3. Derecho Privado :
Es el que se refiere o actua al interes de los sujetos entre si y concierne a
las relaciones del
individuo con sus semejante para satisfacer sus necesidades personales de
manera internacional .
2. Derecho Objetivo :
3. Derecho Sujetivo :
Se puede definir como
el conjunto de
facultades, beneficios, privilegios, ventajas, inmunidades,
libertades, que nos pertenencen y de las cuales disfrutamos de origen y
de esencia . Se puede dividir en varios grupos partiendo desde
diferentes puntos de vista
1.3.2.1. Según la Conducta :
1.3.2.1.1. Derecho Sujetivo a la Conducta Propia :
Cuando el Derecho faculta a la conducta propia de hacer algo, o sea la facultad
de hacer.
1.3.2.1.2. Derecho Sujetivo a la Conducta Ajena :
Cuando el Derecho faculta la conducta propia a exigir algo.
1.3.2.2. Según su dependencia con otro Derecho :
1.3.2.2.1. Derecho Sujetivo Dependiente :
Es el que se fundamenta en en otro Derecho o en un deber juridico del titular.
1.3.2.2.1. Derecho Sujetivo Independiente
Es el que se fundamenta en un deber o en un derecho del mismo sujeto.
1.3.2.3.Según las facultades frente al poder
publico o frente a un sujeto particular:
1.3.2.3.1.Derecho Sujetivo Publico:
Es la facultad que posee el particular o sujeto frente al poder publico, representado
por las limitaciones que el Estado se impone a si mismo.
1.3.2.3.2. Derecho Sujetivo Privado :
Es el conjunto de facultades juridicas exigibles frente al titular de un
derecho.
4.
1. Es el Derecho que puede apreciarse
en dinero o valor moneda.
2. Derecho Patrimonial :
3. Derecho Extrapatrimonial :
Es el Derecho que no es suceptible a apreciarse por medio del valor monetario.
5. Según su valor economico :
4. Es aquel que ejercitamos de forma inmediata sobre una cosa o derecho.
1. Es el Derecho que tiene su utilidad en sí mismo,
permitiendo a la persona titular de este
Derecho, a ejercer su poder sobre un bien determinado.
2. Derecho Real Principal :
3. Derecho Real Accesorio o Secundario:
Es el Derecho que tiene por objeto permitir a su titular disponer de una cosa,
a traves de una garantia para la ejecucion de un DerechoPersonal o de
Credito. O sea es aquel otorgado a un acreedor sobre
una cosa con el objeto de garantizar el pago de un credito.
5. Derecho Real :
Es el Derecho que otorga a su titular o a quien lo posee, el poder de exigir de
otra persona una prestacion que puede consistir en dar, hacer o no
hacer una cosa . O sea un acreedor puede exigir al
deudor un hecho, una renuncia o la entrega de la cosa adeudada.
6. Derecho Personal o De Credito
Es el Derecho que se exige sobre un objeto inmaterial, y muyparticularmente
sobre una obra del alma.
4. Es el Derecho moral del Autor sobe su
obra, el cual no tiene un valor pecunario o economico.
5. Derecho Intelectual de Autor
6. Derecho Intelectual de Explotacion:
7. Derecho Intelectual :
Es el Derecho que tiene el Autor de Explotar su obra, de Dar Derecho a
Explotarla y de no dar Derecho alguno, así como también del Derecho que tiene de
exigir que nadie aproveche la misma, de manera lucrativa.
6. Según los que recaen sobre una cosa, persona o actividad intelectual
8. Es el Derecho que recae sobre un objeto material.
9. Derecho Corporal :
10. Derecho Incorporal :
Es el Derecho que tienen por objeto una cosa inmaterial .
7. Según los que tienen por objeto una cosa material :
11. Es el Derecho que recae sobre los muebles .
12. Derecho Mobiliario :
13. Derecho Inmobiliario :
Es el Derecho que recae sobre los inmuebles.
8. Según la naturaleza de la cosa :
14. Es el Derecho que puede ser opuesto a todo el
mundo sin distincion, siempre y cuando no intervenga con el orden
publico y social.
15. Derecho Absoluto :
16. Derecho Relativo
Es el Derecho que se fundamenta cuando la obligacion corresponde o
importa solo a varios sujetos individualmente y solo afecta a
determinadaspersonas, el cual no es oponible a todo el mundo.
9. Según su ambito de oposicion y respeto de su ejercicio
17. Es aquel que recae sobre actos juridicos cuyo cumplimiento no dependen
deningún suceso, condicion alguna, y no presenta ninguna complicacion .
18. Derecho Puro y Simple
19. Derecho Afectado de Modalidad
Es aquel que esta acompañado de modalidad, o sea de peculiaridades,
así como
también a toda variante de la cual puede sufrir o pueden presentarse o
comportarse el Derecho .
10. Según dependan o no de un suceso o
condicion
Es aquel que surge de un acto que tiene ya algunos elementos, pero al que le
falta uno esencial para que constituya uno puro y simple.
11. Derecho Eventual :
12. Derecho Mixto :
Es aquel que participa a la vez de los caracteres del
Derecho Personal, resultado dificil distinguirlo con preferencia el
uno del ot
La norma jurídica es una regla u ordenación del comportamiento humano dictado por la autoridad
competente del
caso, con un criterio de valor y cuyo incumplimiento trae aparejado una
sanción. Generalmente, impone deberes y
confiere derechos. Regla o precepto de caracter obligatorio,
emanado de una autoridad normativa, la cual tiene su fundamento de validez en
una norma jurídica que autoriza la producción normativa de
ésta, y que tiene por objeto regular las relaciones sociales, o la
conducta del hombre que vive en sociedad, son diferentes a las normas sociales,
ya que tienen la característica de la coercibilidad, la posiblidad
legitima de recurrir al uso de la fuerza socialmente organizada en caso de su
incumplimiento, busca cumplir con las finalidades concretas del ordenamiento
jurídico, la paz, el orden y la seguridad. Sediferencia de otras normas de conducta en su
caracter heterónomo (impuesto por otro), bilateral (frente
al sujeto obligado a cumplir la norma, existe otro facultado para exigir su
cumplimiento), coercible (exigible por medio de sanciones
tangibles) y externo (importa el cumplimiento de la norma, no el
estar convencido de la misma).
Para algunos, las normas jurídicas se
diferencian de las reglas del
derecho, porque las primeras tienen intención prescriptiva, mientras que
las reglas tienen caracter descriptivo. Inclusive de esta manera
podrían estar presentes en un mismo texto.
Ademas, el término esta muy relacionado con el
de derecho. A este último concepto pueden
atribuírsele diferentes sentidos, siendo uno de los mas
recurrentes el de ordenamiento o sistema de normas jurídicas.
La relación entre ordenamiento jurídico y norma es el de todo con la parte. Es de
caracter cuantitativo. El ordenamiento jurídico
estaría constituido por el conjunto de las normas
jurídicas. Es común que se confunda el concepto de norma jurídica con el
de ley o legislación. Sin embargo, la ley es un tipo de norma jurídica, pero no todas las normas
son leyes, pues son normas jurídicas también
los reglamentos, órdenes ministeriales, decretos y, en
general, cualquier acto administrativo que
genere obligaciones o derechos. Cabe agregar que constituyen norma jurídicas aquéllas emanadas de
los actos y contratos celebrados entre particulares o entre
éstos y órganos estatales cuando actúan como particulares, sujetandose a las
prescripciones de derechoprivado.
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Funciones
Función motivadora: La norma trata de motivar
para que se abstengan de violar las condiciones de convivencia y en especial,
de dañar ciertos bienes jurídicos. Desplega
sus efectos ex ante. Por ello, la sanción
atiende a la prevención especial.
Función protectora: La norma trata de proteger
las condiciones de convivencia y en especial ciertos bienes
jurídicos. Desplega sus efectosex post. Por ello, la sanción atiende a la prevención
general.
Función preventiva: La norma se usa como
preservativo si el uso legal de este no es competente a la sociedad por si
misma.
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Clasificaciones
Clasificación en función de la voluntad del individuo
* Normas imperativas: Obligan independientemente de la voluntad del individuo.
* Normas dispositivas: Obligan cuando no existe una voluntad expresa en
contrario del
individuo. Algunos autores incluyen dentro de esta categoría a las normas supletivas. También puede considerarse como
dispositiva la norma interpretativa, es decir, aquella que va encaminada a
determinar e interpretar la voluntad de las partes.
Clasificación hartiana
Hart señalaba que lo que diferencia al derecho de otros sistemas
normativos es que esta formado por otros sistemas de normas:
normas primarias y normas secundarias.
* Normas primarias: son las normas de conducta, las
normas de comportamiento y que califican como
prohibido, permitido y obligatorio.
* Normas secundarias:son las normas que no tienen por
objeto crear obligaciones sino atribuir poderes o facultades.
Las normas secundarias se introducen para remediar los
defectos que padece o que tiene un sistema de derecho en el cual haya normas
primarias solamente. Estos defectos serían: primero, la falta de
certeza, que se remedia por las normas de
reconocimiento; segundo, la inmovilidad, que se subsana mediante la norma de
cambio; tercero, la ineficacia, que se pretende superar mediante las normas de
adjudicación.
Mientras que las normas primarias imponen deberes y
crean obligaciones, las secundarias pueden ser públicas o privadas.
* Normas de cambio: son aquellas normas que nos
indican cómo pueden derogarse total o parcialmente las normas del ordenamiento
jurídico. Nos dicen también cómo es posible modificarlas y
cómo introducir nuevas normas. Son las
llamadas normas sobre la producción de
normas. estas normas determinan quién puede
hacer estos cambios.
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Otras
1. Según si pueden o no ser sustituidas o modificadas por los
sujetos de la relación
1.1 Normas de orden público, de derecho cogente o necesarias
Los sujetos, en sus relaciones, deben ceñirse a ellas, ineludiblemente,
no pudiendo modificarlas por otras de su creación. Esto se debe al hecho
de que manifiestan un
preponderante interés colectivo.
1.2 Normas de orden privado
Son aquellas que las partes, en sus relaciones, pueden modificar o sustituir
enteramente por otras elaboradas por ellas mismas,
pues envuelveninterés exclusivamente para los sujetos de la
relación. Rigen en silencio de las partes, son
supletorias de su voluntad.
2. Según el interés preponderante que tutelan, los sujetos
de las relaciones y la calidad en que ellos actúan
2.1 Normas de derecho público 2.2 Normas de derecho privado
3. Según sean dictadas para una totalidad
o determinada clase de personas, cosas o relaciones jurídicas
3.1 Normas de derecho común
Son las dictadas para la totalidad de las personas, cosas o relaciones
jurídicas, por ejemplo, el derecho civil.
3.2 Normas de derecho especial
Son dictadas para una determinada clase de personas, cosas o relaciones
jurídicas, en razón de ofrecer peculiaridades que exigen
apartarla de la disciplina general de las normas
comunes, como
el derecho comercial.
Tenemos, entonces, que las normas de derecho
común se aplican supletoriamente respecto de las de derecho especial,
pero a la inversa, los vacíos legales comunes no pueden ser llenados con
las normas de derecho especial. Es así como las normas generales del
derecho civil suplen los preceptos de las demas ramas del derecho privado cuando ellas no existen,
es decir, cuando existen vacíos legales.
4. Según el mandato que contengan las normas
4.1 Normas imperativas
Las que ordenan o mandan
expresamente alguna cosa o imponen la observancia de ciertos requisitos para
realizar el acto o definen ciertas materias.
4.2 Normas prohibitivas
Las que impiden o niegan la posibilidad de hacer algo.
4.3 Normas permisivas
Las que toleran alguna cosa oreconocen o declaran un
derecho.
5.Según su función
5.1 Normas supletivas o integradoras
Suplen los vacíos del
contenido de las declaraciones de la voluntad de las partes o autores de un
acto jurídico.
5.2 Normas interpretativas o explicativas
Sirven de reglas para la interpretación de las normas
jurídicas o de los actos jurídicos.
6. Según el tiempo de duración de las normas
6.1 Normas permanentes
Las que no tienen predeterminada su vigencia, porque se establecen para llenar
necesidades permanentes y, por ende, rigen hasta que otra norma posterior no
las prive de vigencia mediante la derogación.
6.2 Normas transitorias
Son las que tienen duración puramente temporal, ya sea para satisfacer
una necesidad circunstancial o para facilitar el paso de la
antigua legislación a la nueva.
7. Según la aplicación de principios
7.1 Normas regulares o normales
Son las que aplican de un modo u otro los principios
generales de una rama del
derecho o de una institución jurídica.
7.2 Normas excepcionales o singulares
Se aplican a casos que obedecen a principios antitéticos de los
generales del
ordenamiento jurídico. Son las que se inspiran en principios contrapuestos
a aquellos, respecto de los cuales constituyen
excepciones. Encuentran su explicación o razón de ser en la
necesidad de proteger los intereses de una de las partes, de los terceros o de
posibilitar la constitución de una relación jurídica o el
ejercicio de un derecho que, ajustandose a las
normas regulares o no, sería dable alcanzar o sería
muydifícil.
8. Según disciplinen de forma directa o indirecta
8.1 Normas reguladoras o referidas
Son las que regulan en forma directa una relación jurídica.
8.2 Normas de aplicación, reenvío o referenciales
Son las que, para los casos que ellas contemplan, no
establecen regulación, sino que disponen que ésta ha de ser la
que para casos distintos contemplan otras normas. Por ejemplo, el
artículo 1900 relativo a la permuta hace remisión a las normas reguladores de la compraventa.
9. Según su alcance
9.1 Normas de derecho general o común
Son las que rigen en todo el territorio.
9.2 Normas de derecho particular o local
Son las que imperan sólo en una parte determinada del territorio
nacional.
10. Según la sanción
10.1 Normas perfectas
Son las dotadas de una sanción idónea.
10.2 Normas imperfectas
Son las desprovistas de toda sanción.
10.3 Normas menos que perfectas
Si bien se hallan dotadas de una sanción, esta no es adecuada.
11. Según su ambito de aplicación
11.1 Normas rígidas o de derecho estricto
Son las que sólo pueden aplicarse a los supuestos que contemplan y no a otros por analogos o parecidos que fueran.
11.2 Normas elasticas o de derecho flexible
Son aquellas cuya aplicación puede extenderse a otros casos o supuestos
por ellas contemplados, parecidos o analogos
porque responden al espíritu de la norma y nada se opone a su
aplicación extensiva o analógica, a ambas o, al menos, a la
primera.
12. Según sus características
12.1 Normas sustantivas o materiales
Son las que tienen una finalidadpropia y subsistente por sí, fijando la
regla de conducta y las facultades y deberes de cada cual (por ejemplo, las normas de derecho civil).
12.2 Normas adjetivas o formales
Son las que poseen una existencia dependiente y subordinada, pues solo tienden
a facilitar los medios para que se cumpla la regla establecida, garantizando el
respeto a las facultades y deberes atribuidos por las normas
sustantivas (por ejemplo, las normas de derecho procesal).
Características
Existen una serie de características que hacen diferentes a las normas
jurídicas de cualquier otro tipo de normas, nos permiten distinguir unas
de otras a continuación las analizaremos tomando como punto de referencia principalmente las
normas morales.
A)Heteronomía.- significa que las normas
jurídicas son creadas por otra persona distinta al destinatario de la
norma, y, que ésta, ademas, es impuesta en contra de su voluntad;
esta característica se opone a la Autonomía que significa que la
norma es creada de acuerdo a la propia conciencia de la persona, es auto
legislación (darse sus propias leyes).
B)Bilateralidad.- Consiste en que la norma
jurídica al mismo tiempo que impone derechos, también concede
derechos a uno o varios sujetos. León petrazizky, dice que las normas
jurídicas son imperativo - atributivas, siendo esta, otra manera de
designar el caracter bilateral del derecho, pues lo imperativo
signifícale ordenamiento jurídico, que impone obligaciones, y lo
atributivo que estatuyederechos y obligaciones, esta característica se
opone a la Unilateralidad que consiste en que frente al sujeto a quien obligan
las normas, no existe otro autorizado para exigir su cumplimiento.
* Facultad: posibilidad normativa que corresponde a un
sujeto llamado pretensor
Para exigir una cierta forma de conducta, a un
sujeto obligado y de acuerdo con los términos de una cierta norma.
C)Exterioridad.- La norma jurídica
únicamente toma en cuenta la adecuación externa de la conducta
con el deber estatuido en la norma, sin importarle la intención o
convicción del sujeto obligado; se opone a la Interioridad en la cual el
cumplimiento del deber no se realiza solo d acuerdo con la norma, sino conforme
a los principios y convicciones del obligado.
D)Coercibilidad.- Esta característica consiste
en que el estado tiene la posibilidad de aplicar por medio de la fuerza
pública una sanción si la persona se niega a acatarla; a esta se
le opone la Incoercibilidad que consiste en que la norma se ha de cumplir de
manera espontanea, no puede obligarse a las personas a que la cumplan
por medio de la fuerza judicial. La sanción es un
daño o mal que sobreviene por el incumplimiento de una norma y desde ese
punto de vista todas las normas tienen sanción, sin embargo, solo las
jurídicas coercibilidad.
F)Generalidad. Decir que la norma
jurídica es general significa expresar que la conducta que ella ordena
se impone a un número indeterminado de personas, es decir, que cuando
dicta un comportamiento lo hace de manera abstracta.