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Evolución histórica del Derecho Notarial
1. Introducción.
2. Los orígenes del Derecho Notarial.
3. Las épocas del Notariado.
4. El notario en el Perú.
5. Legislación notarial actual
6. Conclusiones.
7. Bibliografía.
INTRODUCCIÓN
En sus inicios el Notariado, fue una actividad puramente empírica,
pragmatica luego, posteriormente sistematizada y en los tiempos modernos
formalizada, como una labor que debe observar determinadas formas rigurosas,
para la celebración de los actos y contratos jurídicos.
En un primer capítulo, pretendemos englobar de
una manera concreta los antecedentes históricos del
derecho notarial, que sentaron las bases para que surgiera esta
institución como
actualmente la conocemos. Veremos que el derecho notarial es
adaptado de acuerdo a las necesidades surgidas de la etapa histórica y
al lugar en que nacen.
Los notarios en la antigüedad no eran conocidos con ese
nombre, sino por el de escribas. La función del notario tuvo
gran relevancia principalmente en dos pueblos, el hebreo y el egipcio; que era
en donde se les conocía con el nombre de escribas.
Esta función fue colocandose paulatinamente dentro de las
funciones de la administración pública de ese
pueblo, lo cual es el antecedente mas remoto de las funciones notariales
que conocemos actualmente.
En el pueblo hebreo se conocieron varias clases de escribas, de los que suele
afirmarse que ejercían fe pública, sin embargo, no la
ejercían de propia autoridad, sino que esta dependía de la
personade quien el escriba dependía. Tal parece que la razón
principal por la cual eran requeridos sus servicios era por sus conocimientos
caligraficos, por tal razón no se
considera al escriba hebreo como
un verdadero notario.
En estricto sentido, lo que daba eficacia a los actos era el
testimonio que realizaban los escribas.
Lo anterior nos hace ver que las funciones fundamentales del escriba y el
notario actual tienen gran parecido, ya que ambos redactan actos
jurídicos y les dan la notoriedad oficial que la organización en
que viven les permite.
En el caso del pueblo
egipcio, la función del escriba era
similar a la del
pueblo hebreo; sin embargo, el escriba egipcio ademas de saber leer y
escribir se le denominaba al consejero del Faraón, al sacerdote, al
magistrado, al funcionario y al doctor.
Cabe mencionar que entre los egipcios prevaleció el registrador sobre el
escriba, en cambio con los hebreos, este último
fue el que se impuso sobre el primero. Con relación a los sacerdotes,
los escribas tenían un caracter semejante al del notario
profesional, el cual se encargaba de redactar correctamente los contratos; pero
estos se auxiliaban a su vez del magistrado, el cual autenticaba los actos que
realizaba el escriba sacerdote, lo hacía a través de la
imposición del sello del magistrado, en virtud de lo cual el documento
que era hasta entonces privado, se le daba el caracter de público.
Debido a que el papiro egipcio es lo mas parecido a nuestro papel;
mas aún que el ladrillo babilónico o la tabla encerada
romana, se considera como el antecedente mas
antiguo de laforma de nuestros documentos.
El escriba egipcio fue fundamentalmente un funcionario
burocratico indispensable en la organización en que la
administración se apoyaba en los textos escritos.
En el derecho español, mediante la legislación
de las partidas, por iniciativa y acción de Alfonso El Sabio (1256 al
1268), se origina la legislación notarial sistematizada
jurídicamente, hasta nuestros días.
Capítulo seguido trataremos de plasmar que a pesar de no haber actividad económica en el Incanato si tuvimos
un notario o un escriba, que luego sera mezclado con el español
en la conquista hasta el punto de corromperlo y denigrarlo completamente, y que
fue mejorando poco a poco hasta nuestros días.
EVOLUCIÓN HISTÓRICA DEL DERECHO NOTARIAL
CAPITULO PRIMERO: LOS ORÍGENES DEL DERECHO NOTARIAL
A pesar de no haber indicios acerca de la existencia del notariado desde las tribus primitivas, es indudable
que esta institución tiene sus orígenes en los albores de la vida
socialmente organizada del
hombre.
El notariado en sus inicios no se consideraba como figura jurídica, de tal modo que ni
siquiera contaba con fe pública; ésta la adquirió a
través del
tiempo y por meras necesidades. Quienes ejercían esta función
eran consideradas como
personas que eran capaces de leer y escribir y que auxiliaban al rey o a
algún funcionario de un pueblo para redactar textos.
En los tiempos remotos del antiguo Egipto, Palestina, Grecia y Roma ya se
encuentra al mas lejano ancestro del Notario actual bajo el nombre de
Escriba, cuando los códigos mas antiguos, como el de Hamurabi y
eldel Manú, aún si hallarse definida la función notarial,
esta probado que ya existía el Escriba porque se le halla
precisamente, como elemento esencial de la organización Jurídica
y administrativa de los reynos.
CAPITULO SEGUNDO: LAS ÉPOCAS DEL NOTARIADO.
Según el profesor Julio Bardallo, la Historia del Notariado, tiene las
siguientes épocas1
Época Pre-notarial. Como
exponente de esta época, estan los egipcios, los hebreos, los
griegos y los romanos.
Época Evolutiva. Con la Alta y Baja Edad Media.
Época Moderna. A partir del siglo XVIII hasta nuestros
días.
2.1. ÉPOCA PRE-NOTARIAL. Respecto a la época pre-notarial, hay
que tratar ineludiblemente acerca del Escriba. Este
vocablo proviene del latín Scriba, utilizado desde muy antiguo, en los
albores de la historia universal, para designar una clase de funcionarios con cierta
cultura general y específica que los distinguía del común
y les aseguraba privilegios y consideraciones especiales.
Resulta difícil dar una definición
genérica de “escriba”, pues su institución
varía según los países y aún, dentro de
éstos, según las épocas.
En Egipto, por ejemplo, su quehacer mas generalizado parece haber sido las funciones contables y la confección de
documentos escritos. En Palestina su arraigo y predicamento deviene de la
condición de doctor e intérprete de la Ley, pero en sí,
gozaban de alta consideración, llegando a
desempeñar cargos directivos en la conducción del gobierno. El Escriba es siempre un
funcionario público y el lugar destacado que ocupa dentro de la
organización social y política lo es, mas quepor su
jerarquía honorífica, por la eficacia practica de su
ministerio, de su función, vinculada a la autenticidad de las
convenciones, y a la actividad de los hombres en orden al patrimonio y al
desenvolvimiento de la economía tanto individual, privada, como estatal.
2.1.1. EGIPTO.
Puede decirse que en la sociedad típicamente clasista de los faraones,
en las civilizaciones del Nilo, los Escribas fueron
los únicos que, provenientes de las clases plebeyas, desheredadas,
consiguieron, merced
a su oficio, elevarse un poco sobre la mísera condición de sus
semejantes. Sabido es que en el Egipto las clases inferiores,
las no privilegiadas, vivieron en el sometimiento y la esclavitud,
sobrellevando una existencia dura.
El conocimiento que los Escribas tenían de la escritura y de los
números, logrado a base de intenligencia y pacientes estudios, los
tornaba útiles, acercandolos necesariamente a las clases
superiores y ganandoles privilegios y consideraciones. La escritura
egipcia, era difícil y para dominarla se necesitaban pacientes estudios
y larga practica, realizandose el aprendizaje en los templos, al
lado de los sacerdotes, casta muy privilegiada que hacía de
intermediaria entre los hombres y los dioses.
El Escriba sabía leer, llevar cuentas y escribir. Se lo encontraba en
todas partes, al servicio del
rico particular, ya en el establecimiento del comerciante, ya en las granjas, ya en
los palacios del Faraón. Era contramaestre o ingeniero, recaudador de
contribuciones, sacerdotes o general, que según Malet “Le
acompañaban negros armados de varas de palmera,que
hacían ejecutar sus ordenes”.
Los Escribas en el Egipto no constituían una clase social, como erróneamente afirman
algunos autores, pues los había de todo nivel social, tanto de la
nobleza como del pueblo pero indudablemente ser Escriba
era el único medio para elevarse socialmente.
En conclusión en la civilización egipcia el
Escriba era una especie de delegado de los colegios sacerdotales que
tenía a su cargo la redacción de ls contratos.
2.1.2. HEBREOS.
El Escriba entre los hebreos tiene el caracter de
doctor e interprete de la Ley. Como
maestro de la ley mosaica, tuvieron a la vez una misión religiosa
así como
la de los oficiales públicos. Varios autores
concuerdan que el primer Escriba fue Esdras.
En este pueblo tan impregnado del sentido religioso, resulta casi
imposible distinguir entre la ley civil y el precepto teológico. En la ley mosaica a los Escribas se les denominaba SOFER
(escribir). Como en Egipto, en un comienzo tuvieron funciones de secretarios y actuarios,
administradores de reparticiones públicas, instructores del ejército y en
otras funciones delicadas.
Los judíos conocieron tres clases de Escribas: los de la Ley, cuyas
decisiones recibían con respeto; los del pueblo, que
eran los magistrados de éste; y, los comunes, que ejercían
funciones notariales o de secretarios del Sanhedrin.
En Palestina la función primordial del Escriba
es la interpretación de la ley por medio de los Libros Sagrados.
Según el Talmud “el que olvida un precepto enseñado por un
escriba, debe perder la vida”.
Los escribas del Rey, tenían como fin principalautenticar los actos del
Rey; los escribas de la Ley, debían interpretar los textos legales; los
escribas del pueblo prestaban su ministerio a los ciudadanos que lo requerian
redactando las convenciones entre particulares y los escribas del estado
ejercían las funciones de secretarios del Consejo de Estado, de los
Tribunales y de todos los establecimientos públicos.
2.1.3. EN GRECIA.
En Grecia, no hubo propiamente Escribas, pero por la
similitud de algunas de las funciones, puede decirse que hicieron sus veces
aunque sin el sentido religioso. Los LOGOGRAFOS (de logo: palabra, y
grafo: grabar, escribir), hacían los discursos y alegatos ante los
tribunales; escribían, asimismo todos los documentos y datos que les
solicitaba el público
Aristóteles en el año 360 a.c. ya hablaba de los oficiales
encargados de redactar los controles a quienes los consideraba necesarios en
una ciudad bien organizada.
La función notarial predominó sobre la registradora, a diferencia
de lo que sucedía en Roma. En Grecia los notarios asumieron directamente
la función registradora, tanto para los contratos celebrados entre
particulares, como
para las convenciones internacionales. En este pueblo existieron oficiales
públicos encargados de redactar los documentos de los ciudadanos, estos
oficiales públicos eran los notarios, los cuales tenían
diferentes denominaciones, las cuales eran: Apógraphos o Singraphos,
aveces eran llamados Mnemones o Promnemones, todos estos nombres eran alusivos
a la función escrituraria o a la recordación y constancia de los
hechos que la requerían.
Los Singraphoseran considerados como verdaderos notarios, cuya
principal función consistía en llevar un registro público.
Estos sujetos eran muy comunes en la ciudad de Atenas, en la
cual no se otorgaba contrato alguno si no se inscribía en Registro
Público llevado por ellos. Cada tribu contaba con dos de ellos,
los cuales estaban mas circunscritos a la familia o gentilicio y gozaban
de grandes consideraciones y honores.
Los Mnemon2, Promnemon o también conocidos como Sympromnemon, se consideraban como los representantes de los precedentes griegos del notario; ya que se
encargaban de formalizar y registrar los tratos públicos y las
convenciones y contratos privados.
2.1.4. EN ROMA.
Cabe mencionar que el pueblo romano en la
antigüedad tuvo un gran desarrollo en lo que a derecho se refiere, a tal
grado, que creó su propio sistema jurídico, en el cual se basa
nuestro derecho actual. Tan es así, que los romanos
tuvieron en su conocimiento conceptos como
el de justicia expresado por Ulpiano, que para la materia que estamos
estudiando es de vital importancia, ya que el derecho notarial debe en todo
momento dar a cada quien lo que le corresponde por derecho.
Justicia: 'Constans et perpetua voluntas ius sun
cuique tribuendi (la constante y perpetua voluntad de dar a cada quien lo
suyo)'.
El Maestro Rafael Preciado Hernandez en su obra explica el dar a cada
quien lo suyo como un valor intrínseco a la persona 'y que nos
manda dar, atribuir o reconocer a todo ser humano lo que se le debe de acuerdo
con su naturaleza, porque no es un criterio convencional sino objetivo; pues
sefunda en los datos constitutivos de la dignidad personal, que son esenciales
al ser humano, y que por esto mismo excluye toda discriminación en el
trato a nuestros semejantes, sin razón objetiva suficiente'.
Las funciones notariales en su origen romano
carecían de la facultad de autenticación, al amparo del poder del
imperio que se confiere al Pretor. A lo largo de la existencia del
Derecho Romano hubo una multitud de personas a quienes de modo parcial estuvo
encomendada la función notarial.
En Roma la función notarial estuvo atribuida y
dispersa a multitud de oficiales públicos y privados, pero sin que todas
las atribuciones de estas personas se reunieran en una sola.
Se conocen cuatro personas que eran los mas característicos de la
antigua Roma y ejercían funciones del tipo notarial, y
eran el escriba, el notarri, el tabularius y el tabellio. Sin embargo el
Maestro Giménez-Arnau se refiere a diversos autores quienes hablan de
personas conocidas como
tabellio, cursor, amanuensiis, cognitor, acturarius, axeptor, logofraphis,
numerarius, entre otros.
'Esta variedad de nomenclatura no prueba, en definitiva,
sino que la función notarial esta dispersa y atribuida a multitud
de variados oficiales públicos y privados, sin que originariamente se
reúnan todas las atribuciones en una sola persona'.
a. Los Tabularii o Tabularios.- (oficiales de Censo)
Roma fue uno de los pocos países de la antigüedad que se
preocupó por la labor estadística; y debido al apogeo y avance en
este aspecto se necesitó de éstos. Algunos
historiadores afirman que fueron autorizadostambién para intervenir en
la redacción de contratos y actos jurídicos entre particulares.
b. Los Tabelliones.- Aparecen en las grandes ciudades, de mayor
población, ayudaba al trabajo de los Tabularii, pero ordinariamente se
estima que el Tabelión no es sólo el precursor sino el verdadero
Notario del Derecho Romano, porque era el que redactaba definitivamente las
convenciones fijadas entre las partes, imprimiéndoles caracter de
auntenticidad, suscribiendo con su firma y estampado el sello o signo en
presencia de los testigos y para mayor garantía de la indestructibilidad
del documento, lo transcribia ad-acta, conservandolo en depósito
en su registro, del mismo modo que las sentencias judiciales. La
denominación de Tabeliones es usada en la actualidad en la
legislación brasileña para designar a los notarios.
c. Argentarius.- especie de bancarios o propietarios
de casa de depósito o, funcionarios de éstos, que estaban
obligados a llevar registros de las transacciones en que intervenían y
autorizados para dar fe de esos actos.
d. Logographis.- especie de secretario que tomaba
apuntes de los discursos y asambleas; se les relaciona con la función
notarial, posiblemente porque fueron los encargados de la conservación y
transcripción de dichos apuntes.
e. Notarii.- (de lo que deriva la actual
denominación del Notario). Eran taquígrafos que
tomaban notas de las sesiones públicas, de las sentencia, mandatos, de
los tribunales.
2.2. EPOCA EVOLUTIVA DEL NOTARIADO.- Comprende la Alta y Baja Edad Media; es la
época en que se fusionan las diversas formas de notariadoantiguo, presentando
un aspecto indefinido y confuso, precisamente por la etapa de transición
que se atravesaba hacia las formas definitivas que se perfilarían
mas tarde.
2.2.1. ALTA EDAD MEDIA.
En esta época, debido a tal indefinición y al apogeo de la
religión, especialmente la católica, fueron generalmente los
frailes quienes desempeñaron la función notarial,
habiéndose arraigado la costumbre de acudir a ellos para que intervengan
en la redacción de contratos y formalización de actos
jurídicos. Por el profundo sentido religioso y el concepto de la moral,
como virtud inherente a la fe de aquel tiempo, fueron los representantes de
Dios los mas indicados para el ejercicio de esta función.
2.2.2. BAJA EDAD MEDIA.
En esta etapa el notariado tiene ya un concepto
definido: la función del Notario es mas completa y clara como legitimadora, consejera y autenticante, ademas
de entenderla como el arte del buen decir y escribir por la influencia
de la corriente renacentista. Italia y España fueron los dos centros de
recativación y evolución del
campo notarial, constituyendo con el tiempo el origen del notariado moderno de tipo latino3.
La corriente renacentista despertó la afición por las artes y las
letras; la situación caótica por la pugna entre la cada vez mas
fuerte, burguesía y la decayente aristocracia feudal, fue propicia para
el pefeccionamiento de la función notarial, como ciencia y como arte,
destinada a contener y evitar esa situación conflictiva, velar por la
buena fe de la óptima actividad comercial traducida en la contratación
y el trafico jurídico.2.3. EPOCA MODERNA DEL NOTARIADO Comienza aproximadamente a partir del XVIII de nuestra
era. El notariado adquiere su fisonomía y forma
actual. Veamos sus precedentes.
Apartir de Alfonso X, en España, se tiene datos precisos de la
implantación del cargo de Notario como funcionario público
encargado de escribir y leer las leyes, así como velar por su
autenticidad a raíz de la falsificación del Fuero Juzgo.
“Las Siete Partidas” de Alfonso X. Por primera vez trata en forma expresa
sobre la institución notarial estableciendo que “los notarios son
los que pasan las notas de los privilegios y de las cartas por mandato del Rey
o del Chanceller”; que “los Escribas son los que escriben los
privilegios e las cartas e los actos del Rey, y los que escriben las cartas de
las vendidas de las compras e de los pleytos e las posturas que los homes ponen
entre si en las cibdades e en las Villas”. Es decir, se usan los
términos “Notario y “Escriba” que mas tarde
daría origen a la palabra “Escribano”, ambos con cargos
similares en aquel entonces, aunque el notario era el encargado de la
autenticación de los documentos del Rey y responsable de la fehaciencia
de la legislación, es decir era el secretario del Rey; en cambio de
Escriba era un hombre que de acuerdo al fuero o instancia a que
pertenecía se dedicaba a la redacción de los documentos de la
administración pública.
Apartir del Siglo XIV, puede hacerse ya la diferencia específica de
estos funcionarios, en la siguiente forma
a. Notarios.- Secretarios del Rey, investidos de alta dignidad, generalmente
con categoría deMinistros, cuya función era transcribir y velar
por la autenticidad de las leyes y demas dispositivos reales, así
como los documentos oficiales del rey.
b. Escribanos Reales.- Nombrados directamente por el
rey, previo examen rendido ante las Reales Audiencias, con la función
exclusiva de actuar como
depositarios de la fe pública, redactando y autorizando los contratos en
los que intervenía la corona.
c. Escribanos de otros oficios.- entre los que podemos citar a los Escrianos de
Camara de las Chancillerías y Audiencia; del Juzgado, de los
alcaldes, de los jueces de provincias, etc.
d. Escribanos Públicos.- tenían a su cargo la contratación
entre particulares.
e. Definición de Oficio.- esta palabra deriva del latín
Officium, significa: cargo, ministerio, profesión o función que
desempeña una persona en una entidad pública.
CAPITULO TERCERO: EL NOTARIADO EN EL PERÚ.
3.1. EN LA ÉPOCA INCAICA Y PREINCAICA.- Algunos autores mencionan que
hubo cierta forma de notariado, con misión similar a la del viejo mundo;
concitando mayor antención a los cronistas, algunos de los cuales
afirman haber encontrado, al llegar al imperio incaico, Escribanos Reales y
Escribanos del Pueblo, con funciones parecidas a los de la península.
Pero para apreciar el valor y grado de certeza de las crónicas, hay que
tener en cuenta que el notariado surge, en la historia, como una
institución creada por la sociedad para asegurar y proteger la buena fe
de las transacciones y actos entre los hombres como producto de las relaciones
entre ellos en pos de mantener la paz social. El dinero escreación
genuina de las sociedades en las que predominaba el régimen de la
propiedad privada, y existía el comercio como actividad de los
particulares, utilizandose el elemento pecuniario para adquirir o
transferir los bienes.
En estos pueblos fue indispensable la institución del
Notariado para garantizar ese intercambio comercial y asegurar que tal
trafico patrimonial no degenere en el fraude y el engaño. Ahora
en la sociedad incaica no predominó la propiedad privada, tampoco
existió entre los particulares la actividad comercial con fines de lucro
ni hubo el dinero como instrumento de cambio; es decir: no
había necesidad de instituir forma específica de notariado por
carecer de objeto.
En este pueblo, debido a su organización sui -
géneris no hubo necesidad de recurrir al elemento pecuniario como medida del
valor económico, tampoco se conoció la transacción
comercial de tipo occidental, por lo que no fue preciso buscar alguna
institución dedicada exclusivamente a garantizarla.
Existieron indudablemente medios destinados a velar por la firmeza de la fe pública, pero no precisamente con el significado
ni concepto de la función notarial, sino formando parte de las labores
de administración (de gobierno).
Estos funcionarios eran los QUIPUCAMAYOC, a cargo de la estadística, la
contabilidad, el control de los hechos históricos y toda la
planificación del Estado, estando también comprendida de manera
espontanea algunas actividades de la función notarial, auxiliado
por sus quipus, tenía que llevar el control de las actividades y
desenvolvimiento del imperio, registrarlos actos importantes de la vida del
Inca. Llevaba el control estadístico de cuantos iban a la guerra,
cuantos morían en ella; de los que
nacían y fallecían cada año.
La vasta preparación que se requería para desempeñar tan
amplia y difícil función, se daba al Quipucamayoc en los
“Yachayhuasi”. Aquel funcionario no era empírico, sus actividades
requerían amplios conocimientos y mucha dedicación, “pues
en todo momento debía estar con los nudos en las manos”.4
La amplia y dedicada función del Quipucamayoc, respaldada por los
estudios que seguía previamente en el Yachayhuasi, evidentemente
personificaba la fe pública administrativa; el Inca tenía mucha
consideración y confianza en lo que éste certificaba o
aconsejaba; de igual manera el pueblo confiaba en los actos públicos
realizados con su intervención; encontrando por ello los cronistas españoles,
similitud entre su función y la de los escribanos de España.
El padre Bartolomé De las Casas y Cieza de León afirman que la
jurisdicción territorial de los quipucamayocs estaba delimitada por la
zona geografica que ocupaba cada ayllu; y en caso de los Quipucamayoc
Nobles por la región que se les asignaba; “ que
los quipucamayocs mas modestos debían dar cuenta muy por menudo a
los mayores que habitaban en el lugar, indicando el asiento principal de todas
las cosas que a su cargo estaban y éstos luego en la suya lo
asentaban”5.
Existen dos clases de quipucamayocs notarios: los del
Inca y los del
Pueblo6, los primeros para ayudar al rey en la tarea de gobernar y los segundos
estaban adscritos a un ayllu, a un pueblomas o menos importante, a un
valle.
3.1.1. AMPLITUD DE LA FUNCIÓN NOTARIAL EN EL INCANATO.
A pesar de no existir un agente específico de la función notarial
debido al predominio de la propiedad comunitaria y a la ausencia de la
contratación de tipo occidental, fue necesario instituir formas que
garanticen la realización de algunos actos jurídicos como los
trueques, la celebración de convenios con pueblos enemigos o tribus
sometidas, los actos de la última voluntad etc.
Por ejemplo los nobles debían testar ante el
Quipucamayoc y expresar los actos de su última voluntad mediante los
quipus.
Lo que no cabe duda es en lo referente a la intervención del Quipucamayoc en las ferias, que cada cierta temporada se
realizaba en las que el trueque de productos, se necesitaba el control y
dirección de éste funcionario.
Tampoco cabe duda en la actuación que tuvieron los quipucamayoc como
representantes del Inca, en la celebración de convenios con pueblos
enemigos o vencidos en la incatización de las zonas sometidas.
3.2. EN LA CONQUISTA.
Desde el primer momento que los españoles llegaron a
América estuvo presente la institución notarial. Quien hizo el
acta y dio fe de haber llegado a “las indias”
fue Rodrigo de Escobedo, primer escribano que pisó el nuevo mundo.
Otro acto de trascendencia importancia notarial es la celebración del
contrato de sociedad entre los tres socios de la conquista en 1526.
Los escribanos eran casi siempre hombres que
integraban las expediciones sin título alguno. Como menciona José Negri “eran medio soldados y medio
letrados, manejandola pluma y la espada con aliento aventurero'.
Por razones obvias, en este período prima el
desorden de la función notarial. Los Escribanos
intervenían en lo contractual, en lo civil y penal; su
jurisdicción la determinaba el gobernador. Redactaban
testamentos, transacciones, actas de fundación de ciudades, escrituras
de sociedades, requerimientos, intervenían en los juicios penales,
ejecusión de sentencias, etc.
En esta época se hizo mal uso de la fé
pública, sólo obedecia a los conquistadores y para sus codicias.
Entre los casos históricos de intervención de Escribanos tenemos:
el rescate de atahualpa, el reparto, el testamento de
Francisco Pizarro.
Durante la conquista, paralelamente a los escribanos
españoles siguieron actuando los quipucamayoc en todo lo relativo a la
población indígena.
3.3. EN LA COLONIA.
Restablecida la calma después de las guerras civiles y
luego de la tardía reacción violenta de los indios,
comenzó la verdadera organización jurídica y
administrativa de la colonia.
Se permitió la subsistencia de la organización incaica entre los
indios, respetando el régimen oriundo, con el fin de desplazarlo
gradualmente, pero hasta entoncés el quipucamayoc debía
intervenir en los inventarios, en el depósito de bienes y otras cosas
atendibles por razón de su oficio; su cargo era vitalicio, mientras no
esté incapacitado física o moralmente; era elegido por el voto
popular.
Tal como se
había previsto, en pocas décadas los Qipucamayocs fueron dejando
los quipus y adoptando el uso del
papel; su actuación se españolizó y gradualmente
laorganización notarial hispana absorvió a éste.
Los escribanos a pesar de que debían de ser nombrados por el Rey, los
virreyes y gobernadores nombraron gran número de escribanos,
justificando tal actitud con la enorme extensión
de las colonias y la necesidad de administrar justicia.
El escribano fue el personaje investido de la fe pública; se le
veía al lado de las autoridades de toda índole e instancia, en
las dependencia públicas y especialmente en actuaciones judiciales, donde
dieron lugar a mayores críticas, convirtiéndose en morosos,
inmorales y corruptos.
El ejercicio del
cargo adquirió caracter comercial; se podía vender o
comprar el puesto, quedando por ello siempre en manos de familiares o
autoridades de mayores recursos económicos, y estaba orientado a favor
de quien mas da o quien tiene mayor influencia.
3.4. EL NOTARIADO EN LA REPÚBLICA.
Para evitar la crisis en la administración del naciente Estado, siguieron en vigencia las
leyes españolas, especialmente la “Novísima
Recopilación” y la “Compilación de Indias”.
No les tenían respeto, por eso Simón Bolivar en 1825
promulgó un decreto para que tengan respeto y
consideración.
En 1836 entraron en vigencia los efímeros
Códigos Civil y de Procedimientos Judiciales de Santa Cruz. Ninguno de éstos
define al Escribano, pero sí se refieren a sus funciones como
depositarios de la fe pública en los contratos.
En 1831 se dicta un decreto, estableciendo que todos
los que estaban actuando como
Escribanos, presenten sus títulos habilitantes antes sus respectivas
Cortes de Justicia, en un término de un mes, vencidoel plazo quedaban
inhabilitados definitivamente y sus oficios fueron declarados vacantes.
En 1845, otro decreto que establecía que “todo pretendiente a
escribano, a mas de saber perfecta ortografía y tener buena letra
española, acreditar haber estudiado
gramatica, aritmética y lógica.”
El Código de Enjuiciamientos en Materia Civil de 1852,
habla que el escribano público necesita ser obligatoriamente graduado de
bachiller en Derecho.
Durante los primeros años de la vida republicana, se
fue reduciendo la variedad de escribanos que hubo en la colonia; los sucesivos
dispositivos tuvieron la tendencia a reducir las clases de escribanos a fin de
legislar y controlar mejor su actuación. El código de
enjuiciamientos civiles de 1852 tiene gran importancia porque redujo
específicamente a cuatro las clases de escribanos; y designó
exclusivamente a los Escribanos Públicos la función notarial,
así como estableció normas precisas y mas estrictas para
la admisión al oficio.
Esos cuatro son
1. Escribanos de Camara.
2. Escribanos Públicos o de Instrumentos.
3. Escribanos de Estado o de actuación.
4. Escribanos de Diligencias.
Este Código divide los actos de los Escribanos en: Actos de Registro y
fuera de Registro, entre los primeros: testamentos, contratos, escrituras
públicas en general; y entre los segundos: inventarios judiciales y
extrajudiciales, poderes fuera de registro, legalización de documentos,
certificaciones, etc.
Se estableció la visita anual que debían hacer los jueces de
primera instancia a los escribanos públicos con el fin de controlar el
buenejercicio del
cargo. Los escribanos públicos que infringían
la ley eran sancionados severamente.
Éste código tiene mucha importancia en el Notariado porque por
primera vez, designa en forma concreta al agente que debe ejercer la
función notarial bajo el nombre de Escribano Público; prevee con
bastante minuciosidad los requisitos y pautas necesarias para la celebración
de las escrituras públicas; establece en forma precisa los requisitos
para tener acceso a la función, así como las sanciones que iban
desde la multa y amonestación hasta la destitución sin perjuicio
de la acción penal a que hubiere lugar.
En 1867 se dispuso que en cada capital de provincia debía haber por lo menos un escribano; en las capitales de
departamento no mas de seis; y en Lima,
10.
En 1886 se prohibe ejercer la abogacía a los
escribanos, salvo tratandose de causa propia o de familiares.
En 1889 se utiliza el término NOTARIO o ESCRIBANO de
REGISTRO.
CAPITULO CUARTO: LEGISLACIÓN NOTARIAL ACTUAL
4.1. LEY 1510.
Promulgada el 15 de diciembre de 1911. Su
trascendencia no esta en el aspecto técnico ni
doctrinario, sino en que a partir de ella el notariado comienza a tener su
legislación propia, independiente del
campo judicial. Con esta ley se le llama definitivamente Notario
Público, permitiendo asimismo diferenciarlo mas claramente de los
Escribanos de Actuación, hoy secretarios de Juzgado, que continuaron
considerados como
auxiliares de justicia en la tramitación de procesos judiciales.
Aunque es incompleta, imprecisa, y se hizo inaplicable entre
los años noventa.
Algunos aspectosnegativos de la ley 15107
Escaso número de notarios y su mala ubicación.
El notario no debe ser un mero escribiente y
fedatario.
La falta de firmeza de los instrumentos notariales.
Reglamentación urgente de algunos aspectos.
Se requiere regularidad de horario para el servicio notarial.
La función notarial debe ser espontanea e imparcial.
4.2. LEY DEL NOTARIADO.
Con el Decreto Ley N° 26002, establece la Ley del Notariado del 07 de
diciembre de 1992, publicada el 27 de diciembre de 1997 derogó a la Ley
1510, ha derogada también las leyes 23862; Ds. Ls. 17244, 21944 y 22944
y art. 36 del C. de C. y demas normas.
La ley constituye un avance, y su importancia radica en
Conceptúa a notario como profesional del derecho que orienta
y asesora a las partes.
Regula sistematicamente al notario.
Mantiene el concurso público como medio de acceso al cargo
(sólo abogado).
Crea la carrera notarial.
Crea nuevos registros (testamentos y de Bienes Muebles
registrables).
Define la actuación notarial.
Crea el fondo mutual del notariado.
Traslada la legalización de apertura de libros
contables al notariado.
La Crítica de esta Ley: es que mantiene el requisito de la
autorización de minutas por parte de abogados; mantiene el cierre de
registros por bienios; y no se pronuncia por otras personas que igualmente
ejercen funciones notariales (fedatarios, secretarios notariales, jueces de paz).
CONCLUSIONES
El origen del
notariado es muy remoto, pero data desde que el hombre comenzó a vivir
en sociedad.
Su primer ancestro es el Escriba, un hombre con
capacidad deleer y escribir, un elemento esencial en una organización
jurídica y administrativa de los reynos.
En la antigüedad el Escriba era un hombre
privilegiado, honorífico, funcionario público, sacerdote,
escribano, memorista, registrador.
Pero el verdadero notario aparece en Roma con los Tabelliones por su
caracter autentificador de sellos, firmas y era un
testigo único y valioso, por su respeto.
En la edad Media los escribas preferentemente fueron los Frailes, quienes
mezclando la moral religiosa y el derecho desenpeñaron bien el papel del
notario.
En nuestra historia, también encontramos el origen
del notario,
con orgullo podemos mencionar el Quipucamayoc que era la persona encargada de
registrar en sus quipus todos los actos del Inca, acuerdos de paz,
números de soldados, estadísticas, etc. personaje que
continuó hasta la colonia.
Con la conquista de los españoles, trajeron consigo a notarios, que no
eran letrados, sin títulos, mitad soldados y mitad escribanos,
encargados de las fundaciones de las ciudades, pero esta institución fue
corrompida por la codicia y el poder, sólo estaba a favor del
conquistador con mayor poder en ese momento.
Con la Colonia el escribano – notario decayó completamente, hasta
ser de un hombre honorífico a un deshonesto,
inmoral corrupto, servia al que mas tenía o al que mas
influencias tenía en ese momento. Esta
institución se denigró por completo.
Con la República, poco a poco se fue disminuyendo su cantidad y
aumentando su calidad, con los respectivos decretos impusieron que debe ser
letrado en abogacía, no deben ser muchos enuna localidad y sobre todo
ordenaron que se les tengan respeto y consideración.
El código de enjuiciamientos civiles de 1852 tiene gran importancia
porque redujo específicamente a cuatro las clases de escribanos; y
designó exclusivamente a los Escribanos Públicos la
función notarial, así como estableció normas precisas y
mas estrictas para la admisión al oficio.
A partir de la Ley 1510 de 1911 el notariado comienza a tener su
legislación propia, independiente del campo judicial. Con esta ley se le
llama definitivamente Notario Público, permitiendo asimismo
diferenciarlo mas claramente de los Escribanos de Actuación, hoy
secretarios de Juzgado, que continuaron considerados como auxiliares de
justicia en la tramitación de procesos judiciales.
Por sus deficiencias e inaplicación de la ley 1510, surge la ley del
notariado de 1997, ley 26002 la cual estudiaremos en nuestro curso.
BIBLIOGRAFÍA
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Legislación Notarial y Registral”. Editorial
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GIMENEZ ARNAU, Enrique, Derecho Notarial. Ediciones Universidad de Navarra
EUNSA. Pamplona
1976. 882 Pags.
Wilson Alexy Vasquez Ramírez
wilsonvasra@hotmail.com
Facultad de Derecho y Ciencias Políticas Universidad Nacional de Piura
Conciliador Extrajudicial