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Derecho penal
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Derecho penal es el conjunto de principios y reglas jurídicas que
determinan las infracciones, las penas o sanciones, y las relaciones del Estado
con las personas con motivo de las infracciones o para prevenirlas.1
.
Cuando se habla de Derecho penal se utiliza el término con diferentes
significados, de acuerdo a lo que se desee hacer referencia; de tal modo, podemos mencionar una clasificación
preliminar tal como:
Derecho penal sustantivo, y por otro lado, el Derecho penal adjetivo o procesal
penal.
El primero de ellos esta constituido por lo que generalmente conocemos como
código penal o leyes penales de fondo, que son las normas promulgadas
por el Estado, estableciendo los delitos y las penas, mientras que el derecho
procesal penal es el conjunto de normas destinadas a establecer el modo de
aplicación de aquellas.
Índice
1 Definiciones
2 Misión
3 Fuentes
4 Relación con otras ramas del Derecho
5 Evolución histórica
5.1 Derecho romano
5.2 Edad media
5.2.1 Los Glosadores y los Postglosadores
5.3 La Recepción
5.3.1 Las Partidas
5.3.2 La Carolina
5.4 Derecho penal liberal
5.5 Escuela clasica o liberal
5.6 Positivismo
5.7 Otros Positivistas
5.8 La Crisis Del Positivismo Jurídico
5.9 Finalismo
6 Delito
6.1 Teoría del delito
6.2 Falta o contravención
7 Principios limitadores del Derecho penal
8 Teoría de la reacción penal
8.1 Pena
8.2 Las medidas de seguridad
9 Etapas de desarrollo del delito
10 Participación criminal
11Véase también
12 Referencias
13 Bibliografía
14 Enlaces externos
Definiciones
El Derecho penal es el saber jurídico que establece los principios para
la creación, interpretación y así ejecutar la
aplicación de las leyes penales (aun a los casos privados); propone a
los jueces un sistema orientador de sus decisiones, que contiene y reduce el
poder punitivo para impulsar el progreso del Estado constitucional de derecho.2
Entre otras definiciones se pueden citar las de algunos Doctrinarios, tales
como:
Conjunto de reglas jurídicas establecidas por el Estado, que asocian el
crimen como hecho, a la pena como legítima consecuencia - Franz von
Liszt
La rama del Derecho que regula la potestad pública de castigar,
estableciendo lo que es punible y sus consecuencias, y aplicar una
sanción o una medida de seguridad a los autores de infracciones
punibles. - Ricardo Nuñez
Conjunto de normas y disposiciones jurídicas que regulan el ejercicio
del poder sancionador y preventivo del Estado, estableciendo el concepto de
delito como presupuesto de la acción estatal, así como la
responsabilidad del sujeto activo, y asociando a la infracción de la
norma una pena finalista o una medida aseguradora. - Luis Jiménez de
Asúa
Rama del ordenamiento jurídico que contiene las normas
impuestas bajo amenaza de sanción. - Fontan Balestra
Conjunto de normas jurídicas establecidas por
el Estado, que definen las conductas delictivas y las penas o medidas de
seguridad que hay que aplicar a sus infractores. Candido Herrero
Es la rama del
derecho publicointerno relativo a los delitos, a las penas y medidas de
seguridad que tienen por objeto inmediato la creacion y conservacion del orden social Universidad
Humanitas
Misión
El Derecho penal no se reduce sólo al listado de las conductas
consideradas delitos y la pena que a cada uno
corresponde, sino que –fundamentalmente– su misión es
proteger a la sociedad. Esto se logra a través de medidas que por un
lado llevan a la separación del delincuente peligroso por el tiempo
necesario, a la par que se reincorpora al medio social a aquellos que no lo son
mediante el tratamiento adecuado en cada caso para lograr esta finalidad. EL
DERECHO PENAL PARTE GENERAL” Conjunto de normas,
pertenecientes al ordenamiento juridico de determinado estado, cuya finalidad
primordial es regular conductas punibles, consideradas como delitos, con la aplicaciòn de una
pena.
Fuentes
Artículo principal: Fuentes del Derecho.
La fuente del Derecho es aquello de donde el mismo
emana, dónde y cómo se produce la norma jurídica.
Entonces, la única fuente del Derecho penal en
los sistemas en los que impera el principio de legalidad es la Ley, de la cual
emana el poder para la construcción de las demas normas y su
respectiva aplicación, por lo tanto, sólo ésta puede ser
la creadora y fuente directa del Derecho penal.
Costumbre: la costumbre no es fuente del Derecho penal
–ni en su vertiente positiva ni como
desuetudo– en los sistemas penales denominados continentales, es decir,
en aquellos en los que impera el principio de legalidad, aunque pueda serlo de
otrasramas del
derecho.
Otra cosa sucede en los sistemas penales del Derecho
anglosajón –o en la Corte Penal Internacional–. Para estos
sistemas penales el 'antecedente judicial' es fuente de derecho,
aunque son cada vez mas, por razones de seguridad jurídica, los
estados que adoptan el modelo del 'sistema maestro' o
codificación. Inglaterra, que necesitaba un
Derecho en constante evolución por ser un país marítimo y
no poder esperar la creación de leyes para adecuarlas a su comercio,
adoptó la costumbre como fuente del
Derecho; en Derecho penal, sin embargo, la costumbre no puede operar como creadora de delitos
y penas.
A pesar de lo anteriormente dicho, algunos autores admiten la adecuación
social como
causa de exclusión de la tipicidad. Según este argumento se
afirma que en determinados casos, una conducta que pareciera típica, sin
embargo, por fuerza de la actividad social se la considera 'atípica'
o permitida. Sin embargo, otros autores se posicionan francamente en contra,
por entender que admitir la adecuación social es aceptar la desuetudo como fuente del derecho (DE LA CUESTA AGUADO). El caso
típico que se pretende permitir con base en la adecuación social
es el de los pequeños regalos a los funcionarios, conductas que entran
de lleno en delitos de corrupción, conductas gravísimas incluso
en sus mas leves manifestaciones que afectan a las propias bases del
sistema social y lo convierten en injusto.
Jurisprudencia: fuente clasica en el derecho anglosajón (Common
law). La jurisprudencia es la reiteración de decisiones sobre unmismo
asunto de forma similar, no es una sola decisión, tiene que ver con una
actividad plural de decisiones que consolidan una tendencia para la
solución de un caso. No sólo en Estados
Unidos o en Inglaterra la jurisprudencia es utilizada para la toma de
decisiones, sino que todos los abogados tienden a buscar precedentes
jurisprudenciales porque son los que le indican cómo interpretan los
tribunales una determinada norma. Ahora bien, en los
sistemas penales continentales la jurisprudencia no es fuente de derecho,
así como
tampoco lo es la analogía.
Doctrina: No es fuente del Derecho penal aunque cumple
importantes funciones de cara a la creación e interpretación de
la ley penal.
Principios generales del Derecho: Tampoco pueden ser
considerados fuente del Derecho penal, aunque cumplen otras funciones al
orientar y limitar la actividad legislativa; la interpretación o la aplicación
de la ley penal.
Relación con otras ramas del Derecho
Si bien el Derecho es un todo, en el cual es imposible escindir totalmente unas
normas de otras, por cuestiones didacticas, pedagógicas, y
también practicas a la hora de su aplicación, se lo divide
en diferentes ramas. Con cada una de ellas el Derecho penal tiene vinculaciones
Derecho constitucional: la Constitución de cada Estado es la que fija
las bases y los límites a los que el Derecho penal debera
sujetarse (limitaciones al ius puniendi), con principios como el de presunción de inocencia,
debido proceso, entre otros.
Derecho civil: muchas de las nociones que se utilizan en el Derechopenal
provienen o son definidas en el derecho civil. Para
que haya adulterio, por ejemplo, debe haber matrimonio,
y este es un concepto civil; o para que haya robo, debe haber propiedad.
Derecho mercantil: sucede lo mismo que en el caso anterior. Podemos
ejemplificar con el delito de estafa con cheque, para lo cual es necesario
tomar del
derecho comercial el concepto de cheque.
Derecho administrativo: por una parte, el Derecho penal protege la actividad
administrativa sancionando las conductas que atentan contra su debido
funcionamiento; por otra, generalmente, el hecho de revestir el autor del
delito autoridad administrativa agrava la pena. Luego, el ejercicio de la
persecución penal, al estar a cargo de órganos administrativos,
acerca también a estas dos ramas del derecho. Por último,
cuando los órganos administrativos imponen sanciones, se ha entendido
que los principios y garantías del Derecho
penal son también aplicables en el ejercicio de esta potestad, aunque
con matices.
Evolución histórica
Artículo principal: Evolución histórica del
Derecho penal.
Cada sociedad, históricamente, ha creado –y crea– sus propias
normas penales, con rasgos y elementos
característicos según el bien jurídico que en cada caso se
quiera proteger.
Tabú y venganza privada: en los tiempos primitivos no existía un
Derecho penal estructurado, sino que había toda una serie de
prohibiciones basadas en conceptos magicos y religiosos, cuya
violación traía consecuencias no sólo para el ofensor sino
también para todos los miembros de su familia,clan
o tribu.
Cuando se responsabilizaba a alguien por la violación de una de estas
prohibiciones (tabú), el ofensor quedaba a merced de la
víctima y sus parientes, quienes lo castigaban causandole a
él y su familia un mal mayor. No existía relación alguna
entre la ofensa y la magnitud del castigo.
La Ley del Talión: las primeras limitaciones a
la venganza como
método de castigo surgen con el Código de Hammurabi, La Ley de
las XII Tablas y la Ley Mosaica, que intentan establecer una primera
proporcionalidad entre el daño producido y el castigo. Es el famoso 'ojo por ojo, diente por diente'.
En los casos en que no existía daño físico, se buscaba una
forma de compensación física, de modo tal,
por ejemplo, que al autor de un robo se le cortaba la mano.
A esta misma época corresponde la aparición de la denominada
Composición, consistente en el reemplazo de la pena
por el pago de una suma dineraria, por medio de la cual la víctima
renunciaba a la venganza.
En la actualidad se esta introduciendo la remisión de la pena a cambio de servicios a la comunidad.
Derecho romano
Artículo principal: Derecho romano.
El extenso período que abarca lo que habitualmente denominamos Derecho romano puede ser basicamente dividido en
épocas, acorde al tipo de gobierno que cada una de ellas tuvo. A partir de la Ley de las XII Tablas se distinguen los delitos
públicos ('crímenes') de los delitos privados
('delitos', en sentido estricto). Los primeros eran
perseguidos por los representantes del Estado en
interés de éste, en tanto que los segundoseran perseguidos por
los particulares en su propio interés. Es de destacar que la ley de las XII
tablas no establecía distinciones de clases sociales ante el derecho.
Con el correr del
tiempo los delitos privados pasan a ser perseguidos por el Estado y sometidos a
pena pública.
Una de la peores penas era la capitis deminutio
maxima.
Durante la época de la República, solo van quedando como
delitos privados los mas leves. El Derecho penal romano
comienza a fundarse en el interés del Estado, reafirmandose de
este modo su caracter público.
Esta característica se ve claramente en la época del Imperio. Los tribunales actuaban por delegación del emperador; el procedimiento
extraordinario se convirtió en jurisdicción ordinaria en
razón de que el ambito de los crímenes contra la majestad del imperio se fue
ampliando cada vez mas. Con el desarrollo del período
imperial no se tratara ya de tutelar públicamente intereses
particulares, sino de que todos seran intereses públicos. La pena en esta etapa recrudece su severidad.
Edad media
Blatt 40vConstitutio Criminalis Bambergensis, 1507.
La edad media: durante la edad media desaparece el
Imperio romano, y con él la unidad jurídica de Europa.
Las invasiones de los barbaros trajeron costumbres
jurídico-penales diferentes, contrapuestas muchas de ellas
a los principios del derecho del Imperio romano.
A medida que el señor feudal fortalece su poder, se va
haciendo mas uniforme el derecho, como
fruto de la unión del
antiguo derecho romano y de las costumbres barbaras.
Así cobra fuerzael derecho canónico, proveniente de la
religión católica que se imponía en Europa por ser la
religión que se había extendido junto con el Imperio romano.
El derecho canónico que comenzó siendo un
simple ordenamiento disciplinario crece y su jurisdicción se extiende
por razón de las personas y por razón de la materia. llegando a ser un completo y complejo sistema de derecho
positivo.
El delito y el pecado (se homologaban) representaban la esclavitud y la pena la liberación; es fruto de esa concepción
el criterio tutelar de este derecho que va a desembocar en el procedimiento
inquisitorial.
Se puede destacar que el derecho canónico institucionalizó el
derecho de asilo, se opuso a las ordalías y afirmó el elemento
subjetivo del
delito.
Es muy debatido si se distinguía el delito del pecado, pero la
mayoría de los autores coinciden en que aunque haya existido una
distinción teórica, en la practica la misma se
desvanecía. Basta con mencionar algunos de los actos que se consideraban
delitos: la blasfemia, la hechicería, el comer carne en cuaresma, el
suministro, tenencia y lectura de libros prohibidos, la inobservancia del
feriado religioso, etc.
Los Glosadores y los Postglosadores
Artículo principal: Glosadores.
Con la concentración del
poder en manos de los reyes, y la consiguiente pérdida del mismo por parte de los señores
feudales, se sientan las bases de los Estados modernos.
Se produce entonces el renacimiento del derecho romano. En las
universidades italianas, principalmente, se estudia este
derecho, como también lasinstituciones
del Derecho Canónico y del
derecho germano.
Los glosadores avanzan sobre el derecho romano a
través del
Corpus Iuris de Justiniano, recibiendo su nombre por los comentarios (glosas)
que incluían en los textos originales.
Los postglosadores ampliaron el campo de estudio, incluyendo
también las costumbres (derecho consuetudinario).
La Recepción
Constitutio Criminalis Carolina.
Imprint: Francfort del Meno. J. Schmidt.
Verlegung Sigmund Feyrabends, 1577.
Las Partidas
Artículo principal: Siete Partidas.
Las Siete Partidas de Alfonso el Sabio constituyen un
código aparecido entre los años 1256-1265, que ejerció
luego una enorme influencia en la legislación general. Las disposiciones
penales de Las Partidas se encuentran en la partida VII, completandose
con numerosas disposiciones procesales atinentes a lo
penal contenidas en la Partida III.
Queda definitivamente consagrado el caracter público de la
actividad represiva, y se establece que la finalidad de la pena
es la expiación, es decir, la retribución del
mal causado, como
medio de intimidación, para que el hecho no se repita.
Se distingue conforme con la influencia del derecho romano el hecho cometido
por el inimputable (por ejemplo el loco, el furioso, el desmemoriado y el menor
de diez años y medio, sin perjuicio de las responsabilidades en que
incurran los parientes por su falta de cuidado). Distinguida así la
condición subjetiva para la imputación, estableciéndose
que a tales sujetos no se les puede acusar, queda firmemente fijado el sentido
subjetivo deesta ley penal, la cual, en este terreno,
traza nítidas diferencias entre la simple comisión de un hecho y
su comisión culpable.
Contiene también, especialmente en el homicidio, la
diferencia entre el hecho doloso, el culposo y el justificado. Se prevén ciertas formas de instigación, de tentativa
y complicidad.
La Carolina
Artículo principal: Constitutio Criminalis Carolina.
En 1532 Carlos V sancionó la Constitutio Criminalis
Carolina u Ordenanza de Justicia Penal, que si bien no era obligatoria para los
señores feudales en sus territorios, igualmente sustentó el
Derecho penal común aleman.
Tipificaba delitos tales como
la blasfemia, la hechicería, la sodomía, la seducción, el
incesto, etc. y las penas variaban entre el fuego, la espada, el
descuartizamiento, la horca, la muerte por asfixia, el enterramiento del cuerpo vivo, el hierro
candente y la flagelación.
La Carolina es un código penal, de procedimiento penal y una ley de
organización de tribunales. En realidad no tiene un
verdadero método, sino que es una larga y compleja enumeración de
reglamentaciones, admitiendo la analogía y la pena de muerte cuya
agravación en diversas formas admite, mostrando claramente que el objeto
principal de la pena es la intimidación.
Su importancia radica en la reafirmación del caracter
estatal de la actividad punitiva. Por otra parte, desaparece definitivamente el
sistema composicional y privado, y la objetividad del derecho
germanico, con la admisión de la tentativa.
Derecho penal liberal
Constitutio Criminalis Theresiana .
César Bonesana (Cesare Beccaria) fue el autor de ‘De los delitos y
las penas’ (1764) al cual se considera como la obra mas
importante del Iluminismo en el campo del Derecho penal.
La pretensión de Beccaria no fue construir un
sistema de Derecho penal, sino trazar lineamientos para una política
criminal.
'Beccaria fue el primero que se atrevió a
escribir en forma sencilla, en italiano, en forma de opúsculo, y
concebido en escuetos silogismos y no en la de aquellos infolios en que los
practicos trataban de resumir la multiplicidad de las leyes de la
época. Sobre todo, Beccaría es el primero que
se atreve a hacer política criminal, es decir, una crítica de la
ley'. Así se expresaba Jiménez de
Asúa haciendo referencia al autor italiano.
Sin embargo, no se puede dejar de mencionar en la misma línea a
Montesquieu, Marat y Voltaire.
Beccaria parte de los presupuestos filosóficos imperantes de la
época (el Contrato Social, de Rousseau) como origen de la
constitución de la sociedad y la cesión de mínimos de
libertad a manos del Estado y su poder punitivo para la conservación de
las restantes libertades.
La crítica surgida del libro de Beccaria conduce a la formulación
de una serie de reformas penales que son la base de lo que conocemos como
Derecho Penal liberal, resumido en términos de humanización
general de las penas, abolición de la tortura, igualdad ante la Ley,
Principio de Legalidad, proporcionalidad entre delito y pena, etc.
Uno de los mas importantes difusores de la obra de
Beccaria fue Voltaire.
Escuela clasica oliberal
El primer representante de esta 'escuela' es Francisco Carmignani.
Su obra 'Elementos de Derecho Criminal' propone un
sistema de Derecho penal derivado de la razón, siendo uno de los
primeros en trazar un sistema científico del Derecho penal en lengua no
germana.
Siguiendo a Carmignani, pero superandolo, aparece en el escenario de la
escuela liberal Francesco Carrara, conocido como
'el Maestro de Pisa'. En su 'Programma del
Corso di Diritto Criminale' (1859) la construcción del sistema de Derecho penal
alcanza picos de depuración técnica, tanto que cuando muere Carrara se empieza a
visualizar el proceso de demolición del Derecho penal liberal.
Positivismo
Ante los avances de la ciencia y el afan por superar el Estado liberal
no intervencionista, buscando afrontar su ineficacia respecto al nuevo
crecimiento de la criminalidad, nace el positivismo.
Su idea es que la lucha contra la criminalidad debe hacerse de una forma
integral permitiendo la intervención directa del
Estado.
Las mayores críticas contra los autores positivistas radican en el
olvido de las garantías individuales, ya que su foco es la peligrosidad
social del
delincuente.
Escuela Positivista Italiana: su fundador fue César Lombroso quien
cambió el enfoque del
delito como ente jurídico para dirigirlo
hacia el delincuente como
hecho observable. Lombroso escribió ‘L’uomo
delinquente’ en 1876, colocando al delincuente como fenómeno patológico, respecto
del cual
sostiene la existencia de una predisposición anatómica para
delinquir, por lo que afirma laexistencia de un delincuente nato por una
malformación en el occipital izquierdo.
Para Lombroso el que delinque es un ser que no ha
terminado su desarrollo embriofetal.
Lombroso no era un jurista, por lo que Enrico Ferri
sera quien le dé trascendencia jurídica a las
teorías de Lombroso. Ferri rotula como ‘delincuente nato’
al ‘uomo delinquente’ de Lombroso. El punto central de Ferri es que
para su positivismo el delito no es la conducta de un
hombre, sino el síntoma de un mecanismo descompuesto. El delito es
síntoma de peligrosidad, por ello la medida de la pena
esta dada por la medida de la peligrosidad y no del acto ilícito.
Con el ‘estado peligroso sin delito’ se quiso limpiar la sociedad
de vagos, alcohólicos y todo aquel que demostrara peligrosidad
predelictual.
Con Rafael Garófalo se completa el trío positivista italiano, y
con él queda demarcada la tesis de ‘guerra al delincuente’.
Con él surge la idea de un ‘delito
natural’, ya que las culturas que no compartían las pautas
valorativas europeas eran tribus degeneradas que se apartaban de la recta
razón de los pueblos superiores, y que eran a la humanidad lo que el
delincuente a la sociedad. El delito natural sería el
que lesione los sentimientos de piedad y justicia, que eran los pilares de la
civilización occidental.
Otros Positivistas
Dentro del positivismo
podemos citar también otras posiciones, como las escuelas alemanas (Von Liszt y su
positivismo criminológico, y Binding y su positivismo jurídico).
Franz von Liszt ocupó todas las areas académicas que
considerabalindantes con el delito y formuló lo que llamó
‘gesamte Strafrechtswissenschaft’(ciencia
total del Derecho penal), en la que incluye al Derecho penal de fondo, derecho
procesal penal, la criminología, política criminal, entre otras
ramas.
Para Von Liszt el Derecho penal es ‘la carta magna del delincuente’. Es decir, no protege
al orden jurídico ni a la comunidad, sino al
sujeto que ha obrado contra ella. Dispone para él el
derecho a ser castigado sólo si concurren los requisitos legales y
dentro de los límites establecidos por la ley.
Von Liszt adjudica a la pena, y como parte de un Estado intervencionista, un
fin preventivo especial, rechazando el retribucionismo. Tal prevención
tiene, a su juicio, un triple contenido:
corrección de los delincuentes corregibles y necesitados de mejora, no
intervención en caso de delincuentes no necesitados de mejora y la
inocuización de los delincuentes no susceptibles de mejora o
incorregibles. Defiende así la pena
indeterminada. En todo caso, ya admite la doble vía penal: penas mas medidas de seguridad.
Karl Binding con su positivismo jurídico desarrolló la
teoría de las normas, donde afirma que el
delincuente no viola la ley penal sino que la cumple, lo que viola es la norma
prohibitiva u ordenatoria que subyace dentro de la norma penal.
La Crisis Del Positivismo Jurídico
El Positivismo entra en crisis desde finales del XIX,
surgiendo nuevos movimientos doctrinales, entre ellos el Neokantismo y el
Finalismo.
Neokantismo de Edmund Mezger: en él se encuadran 2 direcciones
distintas: laEscuela de Marburgo y la Escuela Sudoccidental Germana.
La crítica basica del Neokantismo al Positivismo es
la insuficiencia de su concepto de ciencia. El método de las Ciencias
Naturales sólo da un conocimiento parcial, pues
sólo determina aquello que se repite. Es necesario añadir las
ciencias del
espíritu y otras clases de métodos distintos a los
científicos naturales. Es necesario referir los datos de la realidad a
los valores de una comunidad, lo que se hace a través de las Ciencias de
la Cultura, entre ellas el Derecho.
Ha sido la base para el gran desarrollo de la dogmatica penal al
delimitar con claridad qué es lo que le correspondía estudiar a
la ciencia del Derecho penal.
Finalismo
El renacimiento del
derecho natural en los primeros años de la segunda posguerra mundial,
era un necesario volver a fundar el Derecho penal en límites precisos y
garantistas.
La mas modesta de todas las ‘remakes’ de la doctrina del
derecho natural fue la de Hans Welzel con su teoría de las estructuras
lógico-objetivas. Se trataba de un derecho
natural en sentido negativo: no pretendía decir cómo
debería ser el derecho, sino sólo lo que no era derecho. A
diferencia del
neokantismo, para el cual el valor era lo que ponía orden en el caos del mundo y lo
hacía disponible, para el ontologismo welzeliano el mundo tiene varios
órdenes a los que el legislador se vincula por las estructuras
lógicas de la realidad. Según Welzel, cuando se las ignora o
quiebra, el derecho pierde eficacia, salvo que quiebre la que lo vincula a la
estructura delser humano como persona, en cuyo caso deja de
ser derecho.
Delito
Artículo principal: Delito.
Desde el punto de vista de Derecho Penal, actualmente la definición del
delito tiene un caracter descriptivo y formal. Ademas,
corresponde a una concepción dogmatica, cuyas características
esenciales sólo se obtienen de la ley.
De conformidad a lo anterior, en la mayoría de los ordenamientos
herederos del sistema continental europeo, se acostumbra a definirlo como una
acción típica, antijurídica y culpable, eventualmente
punible, o mas precisamente en palabras de Luis Jiménez de Asua
'toda acción u omisión o comisión por omisión,
típicamente antijurídica y correspondientemente imputable al
culpable, siempre y cuando no surja una causal de exclusión de la pena o
el enjuiciable sea susceptible de la aplicación de una medida de
seguridad'.
Sin embargo, aunque hay un cierto acuerdo a la misma
es punible acuerdo respecto de su definición, no todos le atribuyen el
mismo contenido. Así son especialmente debatidas las relaciones entre
sus diversos elementos y los componentes de cada uno de ellos (discusiones que
se realizan al interior de la llamada teoría general del delito).
Teoría del delito
Artículo principal: Teoría del delito.
Es un instrumento conceptual útil para realizar
una aplicación racional de la ley penal al caso concreto (Bacigalupo).
Se le atribuye una doble función: por un lado,
mediar entre la ley penal y el caso concreto. Por otro lado,
mediar entre la ley penal y los hechos materiales que son objeto de juicio.
ParaBacigalupo se trata de una teoría de la aplicación de la ley
penal, ya que primero debemos verificar que una conducta humana (acción)
se adecua a la descripción realizada por el tipo (tipicidad), luego que
la misma no esté autorizada ni que goce de un
permiso por el ordenamiento jurídico (antijuricidad). Y
por último, comprobar que el autor posee las condiciones personales para
imputarle dicha conducta (culpabilidad). Esta es una construcción
doctrinal, surgida a fines del siglo XIX. Comienza en
Alemania (con los planteamientos de Von Lizt, quien adopta este
sistema para poder enseñar Derecho penal a sus alumnos) y luego se
difunde por toda Europa en países tales como
Italia, España, Portugal, Grecia.
Luego es acogida en América Latina por la
influencia española, pero países como Corea y
Japón no adoptan este sistema.
La Teoría del delito es creada por la Dogmatica Alemana con el
propósito de entregar seguridad jurídica para resolver un caso concreto y ademas establecer una pena justa y
proporcionada. Esta es un sistema categorial por niveles que nos permite saber
cuando un determinado hecho (delito)le podemos asociar
una pena:
Elementos:
1. Conducta (acciones y omisiones)
2. Tipicidad
3. Antijuricidad
4. Culpabilidad
5. Punibilidad
Dados estos elementos, de forma tal que la falta de
uno anula el siguiente paso, podemos afirmar que estamos ante la presencia de
un Delito.
Esta teoría no se ocupa de los elementos o requisitos específicos
de un delito en particular (homicidio, robo,
violación, etc.), sino de los elementoso condiciones basicas y
comunes a todos los delitos.
Falta o contravención
Artículo principal: Falta (derecho).
Una falta, en Derecho penal, es una conducta antijurídica que pone en
peligro algún bien jurídico protegible, pero que es considerado
de menor gravedad y que, por tanto, no es tipificada como delito. El
sistema de faltas o contravenciones ha dado origen a
una sub rama del Derecho Penal llamado Derecho Contravencional, o Derecho de
Faltas.
Las faltas cumplen con todos los mismos requisitos que un
delito (tipicidad, antijuridicidad y culpabilidad). La única diferencia
es que la propia ley decide caracterizarla como falta, en lugar de hacerlo como delito, atendiendo a su menor gravedad.
Esta característica permite que el sistema de faltas sea menos estricto
en el uso de ciertas figuras penales como los 'tipos abiertos', los
delitos formales (sin dolo ni culpa), la validez de las actas de
constatación, etc.
Dado que, por definición, la gravedad de una falta es menor a la de un delito, las penas que se imponen por las mismas suelen
ser menos graves que las de los delitos, y se intenta evitar las penas
privativas de libertad en favor de otras, como
las penas pecuniarias o las de privaciones de derechos.
Uno de los casos característicos del sistema de faltas son las
infracciones de transito.
Fuente: Derecho contravencional, Revista Justiniano
Principios limitadores del Derecho penal
Artículo principal: Principios limitadores del derecho penal.
Los principios limitadores del
derecho penal son aquellas partes de ladoctrina que le han impuesto barreras a
la construcción del
derecho penal, de tal forma que éste no se salga de control y acabe con
el estado de derecho. El objetivo de los principios es la reducción del
poder punitivo de los estados.
Los principios son:
Principio de proporcionalidad: conocido también como Principio de
intervención mínima
Principio de legalidad[1]
Lex previa: Principio de irretroactividad
Lex scripta: Principio de escrituración
Lex stricta: Principio de la maxima taxatividad legal e interpretativa
Principios pro derechos humanos
Lesividad
Humanidad
Trascendencia mínima
Doble punición
Teoría de la reacción penal
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Por favor, edítalo para que las cumpla. Mientras tanto, no elimines este aviso puesto el 4 de agosto de 2009.
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artículos.
Artículo principal: Teoría de la reacción penal.
La pena es el medio con que cuenta el Estado para
reaccionar frente al delito, expresandose como
la 'restricción de derechos del
responsable'. Es 'la pérdida o
restricción de derechos personales, contemplada en la ley e impuesta por
el órgano jurisdiccional, mediante un proceso, al individuo responsable
de la comisión de un delito'.
El orden jurídico prevé ademas las denominadas
'medidas de seguridad' destinadas a enfrentar situaciones respecto de
las cuales el uso de las penas no resulta suficiente o
adecuado.
De este modo, podemos sostener que el Estado cuentacon
dos clases de instrumentos; penas y medidas de seguridad.
Pena
Artículo principal: Pena.
Desde la antigüedad se discuten acerca del fin de la pena,
habiéndose desarrollado fundamentalmente tres concepciones, las que en
sus mas variadas combinaciones continúan hoy caracterizando la
discusión.
Encontramos así
1. Teoría absoluta de la pena: Son aquellas que sostienen que la pena
halla su justificación en sí misma, sin que pueda ser considerada
como un medio
para fines ulteriores. 'Absoluta' porque en ésta teoría
el sentido de la pena es independiente de su efecto social
2. Teoría relativa de la pena: Las
teorías preventivas renuncian a ofrecer fundamentos éticos a la
pena, ella sera entendida como un medio
para la obtención de ulteriores objetivos, como un instrumento de motivación, un
remedio para impedir el delito. Para explicar
su utilidad, en relación a la prevención de la criminalidad, se
busca apoyo científico
3. Teoría mixta o de la unión: Estas sostienen que no es posible
adoptar una fundamentación desde las formar teóricas antes
mencionadas, y proponen teorías multidisciplinarias que suponen una
combinación de fines preventivos y retributivos e intentan configurar un
sistema que recoja los efectos mas positivos de cada una de las
concepciones previas.
Explicaciones generales.
El objeto de estudiar las teorías de la pena
dice relación con lograr determinar ¿Cual es el
significado del
acto al que llamamos castigo? ¿Qué sentido tiene para quien
padece el castigo (El condenado) como para quien lo impone (Lasociedad
a través de los órganos correspondientes de justicia)?
Lo anterior nos lleva a dos preguntas ¿Por qué se Pena? Y ¿Para que se Pena? Se ha tratado de responder de
dos formas a estas preguntas.
PUNITUR QUIA PECCATUM EST. Castigar porque se ha pecado.
Las teorías absolutas, responden en este
sentido. Al autor se le castiga porque ha “pecado”, esto es, por
delito ejecutado, de manera que la pena no persigue
finalidades ulteriores y se justifica a si misma. Se puede presentar en dos
criterios
Teoría Absoluta: Retribucionista. La retribución significa que la
pena debe ser equivalente al injusto culpable
según el principio de la justicia distributiva. Lo que no tiene que ver
con “venganza”, sino con “medida”, ya que el hecho
cometido se convierte en fundamento y medida de la pena
(Esto se llama principio de proporcionalidad de la pena con el delito
cometido); y esta ha de ajustarse, en su naturaleza y quantum a aquel. El
principio retribucionista descansa sobre dos principios inmanentes: El
reconociendo de que existe la culpabilidad, que puede medirse y graduarse; y el
que puedan armonizarse la gravedad de la culpa y la de la pena,
de suerte que esta se experimenté como
algo merecido por el individuo y por la comunidad.
Teoría Absoluta: Expiatoria Aca la imposición de la pena tiene un caracter moral. El sujeto sufre la pena para comprender el daño causado. Mediante la pena expía su culpabilidad.
PUNITUR, UT
NE PECCETUR. Castigar, para que no se peque. Las teorías relativas, profundizan esta maxima,
teniendo una solacorriente que es la preventiva. Para ellas
la pena es un medio para obtener un fin que es la prevención del delito.
Criterio prevencionista. En la prevención se
“mira hacia el futuro” ya que se centra en la peligrosidad del
sujeto y la predisposición criminal latente de la generalidad de los
sujetos. La pena seria un medio para prevenir delitos
futuros. El delito entonces no es la CAUSA sino la OCASIÓN, de la pena. Tampoco es la medida de la pena,
porque no se castiga con arreglo a lo que el delincuente “se
merece”, sino según lo que se necesite para evitar otros hechos
criminales. El principio prevencionista descansa sobre tres “presupuestos
inmanentes”: la posibilidad de enjuiciar en un
juicio de pronostico mínimamente seguro respecto a la conducta futura del sujeto; la de que la
pena pueda incidir de tal manera en la peligrosidad diagnosticada que
ciertamente produzca un efecto preventivo; que mediante la pena pueda lucharse
eficazmente contra las inclinaciones y tendencias criminales.
El criterio de las teorías relativas prevencionistas
tienen dos vertientes que a su vez se subdividen en dos posiciones cada una.
La prevención general, la cual actúa solo sobre la comunidad, y
la prevención especial las cuales recaen sobre el sujeto delincuente.
Analisis de las teorías
Teorías Absoluta: Retribucionistas: La pena es el mal que se irroga a
quien ha cometido un delito.
Formulación Kantiana: Kant postula que el derecho de castigar es el
derecho que tiene el soberano de afectar dolorosamente al súbdito por
causa de unatransgresión de la ley. La pena, en
este sentido, no puede aplicarse nunca como un
medio de procurar otro bien, ni aun a beneficio del culpable o de la sociedad (Desecha las
teorías relativas) sino que siempre debe aplicarse la pena contra el culpable
por la sola razón de que ha delinquido. La pena
seria un imperativo categórico de justicia. Pase lo que pase se debe
imponer la pena a quien ha delinquido.
Formulación Hegeliana: Hegel postula, dentro de su teoría
dialéctica que: Tesis: Seria la norma, su
vigencia y su respeto por todos Anti-Tesis: Seria el delito, la negación
de la norma. Síntesis: Seria la pena, el
único medio para restablecer el derecho por medio de la
“Negación de la Negación de la norma”. Por ende
aca la retribución de la norma
estaría justificada para mantener o preservar la vigencia del ordenamiento
jurídico.
Teorías Absoluta: Expiatoria: Juegan con que la pena
seria una forma no de castigar sino de que el sujeto comprendiere lo incorrecto
de su actuar y que por medio de la misma lograre redimirse. De hecho expone que
la pena la debe sentir el delincuente como un sentimiento de culpa, pero pareciera
obvio que con la pena esto no ocurre.
Teorías relativas de la pena: Prevención
General: Estas teorías ven la pena como
un medio ejemplar para afectar a la sociedad en general, vale decir, la pena
que se le impone al sujeto infractor de la norma tiene como finalidad influir en la sociedad. Se
ejemplariza al sujeto, se le utiliza como medio. Esta teoría a su
vez tiene dos manifestaciones
Teoría relativa de la pena:Prevención General: Positiva
La cual señala que la pena es una forma de reforzar los valores de la
sociedad o por lo menos reforzar la vigencia del ordenamiento jurídico. En este sentido, la pena vendría a ser un medio para reforzar
la validez del
ordenamiento jurídico. Se impone la pena a infractor de la norma, para
hacer ver al resto de la sociedad que existe el derecho, que no queda impune su
quebrantamiento y, finalmente, que se protegen ciertos “valores” o
“estados” que la sociedad en conjunto considera importantes.
Teoría relativa de la pena: Prevención
General: Negativa
Postula que la pena es un medio con el cual intimidar a la sociedad para
prevenir la comisión de futuros delitos. La pena
vendría a ser ejemplarificadora para el resto de la sociedad.
Teorías relativas de la pena: Prevención
Especial: Estas teorías recaen sobre el sujeto delincuente, la pena es
un medio para intervenir en la vida del
infractor de la norma. Esta intervención se justifica como forma de prevenir futuros delitos, para
tratar de reducir la peligrosidad del
sujeto. Es independiente de la sociedad. Y posee a su
vez dos manifestaciones
Teoría relativa de la pena: Prevención Especial: Positiva
Se plantea la pena como
una forma, un medio, para resociabilizar al sujeto infractor. La
comisión de un delito y por ende la
aplicación de la pena justificaría al estado para intervenir en
la vida del
sujeto con programas de escolaridad, trabajos forzados, psicológicos,
etc. Con el fin de “corregir” o bien “sanar” al sujeto.
Por ende la pena seriaindeterminada hasta el punto de que solo se
otorgaría la libertad cuando el sujeto estuviese “corregido”
Teoría relativa de la pena: Prevención Especial: Negativa
Se plantea lisa y llanamente como la neutralización del delincuente. La pena debe ser un medio para “sacar de
circulación” al delincuente.
Véase también: Teorías sobre la función de la pena.
Las medidas de seguridad
Artículo principal: Medida de seguridad.
Las medidas de seguridad atienden a la peligrosidad del sujeto (prevención especial): El
sujeto que comete un injusto (hecho típico y antijurídico) pero
no puede ser culpado por un defecto en su culpabilidad (teoría del delito), es
susceptible de recibir una medida de seguridad para evitar nuevos injustos.
Por su función se pueden agrupar en
Medidas terapéuticas: Buscan la curación.
Medidas educativas: reeducación.
Medidas asegurativas: Inocuización y resocialización.
Etapas de desarrollo del delito
Artículo principal: Iter criminis.
El iter criminis se refiere al grado de desarrollo en que se puede hallar un delito en un momento dado. Generalmente
se mide al tiempo de que el delito o sus perpetradores son descubiertos o
apresados.
Las legislaciones suelen variar en cuanto a la calificación de los
delitos en cuanto a su desarrollo, pero en general se conocen tres estados
Consumación: cuando el delito se ha realizado y producido sus efectos,
queridos o no por el agente. La consumación puede ser parcial o total si
se han dado todos o algunos de los objetivos delictivos.
Frustración: cuando el delito haempezado a ejecutarse y no se consuma
por hechos que son ajenos a la voluntad de los realizadores del ilícito.
Tentativa: cuando el delito se empieza a ejecutar,
pero el agente no realiza todos los actos necesarios para configurar una
hipótesis de consumación o frustración.
Existen también otras etapas que son anteriores al inicio de la
ejecución de un delito, como la proposición (acto de querer
convencer a otro a delinquir) y la conspiración (acuerdo entre dos personas
para cometer un delito).
Participación criminal
Artículo principal: Participación criminal.
La descripción de los hechos típicos supone siempre la presencia
de un sujeto activo. Este sujeto
activo es el que ejecuta o realiza la acción descrita, o provoca el
resultado señalado en el precepto respectivo. A
veces, sin embargo, la ley señala la intervención, dentro de la
misma descripción típica, de mas de una persona.
Esto significa que puede haber varios
copartícipes y puede ocurrir que no siempre sean coincidentes las
actuaciones de uno y otro, ya sea en el plano
objetivo o subjetivo.
De acuerdo a lo dicho se han formulado diversos
principios. Por ejemplo, en el sistema penal chileno para la solución del
problema de la codelincuencia se sigue el principio de la voluntariedad, es
decir, se utiliza el criterio subjetivo.
Es la voluntad de la persona, que quiere hacer suyo el hecho pese a no haber realizado la acción típica, la que
determina la forma de participación.
Debemos señalar que existen principios generales que
gobiernan el funcionamiento de lasdisposiciones sobre participación.
Téngase presente, en consecuencia, que estas reglas se aplicaran
1. Cuando intervengan dos o mas personas en concurso con el autor de un
delito, o sea un mínimo de tres personas.
2. Cuando, ademas la Ley, en la parte especial, no haya señalado
expresamente el régimen de penalidad de cada una de ellas.
Final del
formulario
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Licenciatura de Derecho
Introducción al Derecho Penal
Alumno
Arturo Martínez Solis
Grupo:
DS-10
Asesor:
Lic. José Santiago Vargas Soto
Calificación
Examen:Trabajo:
Calificación Final:
Universidad Mexicana de Educación a Distancia
Plantel León
León, Gto., Agosto 06 de 2011.
2
INDICE
Actividades de aprendizaje
Pags.
Presentación
Cuestionarios
I.
Situación Sistematica y Alcances
….…………….…………………………………………….5
II.
Esencia del Derecho Penal
……………………………………………………………………10
III.
Ambitos Objetivos para la Aplicación de la Ley
Penal
…….……..…………………………15
IV.
Ambitos Subjetivos para la Aplicación de la Ley Penal
……………………….……………23
V
Estructura de la Norma Penal
.……….43
VI.
Iter Criminis
……………………………..…………………………………………………………76
VII.
Tentativa
………………….……………………………………………………………………….82
VIII.
Consumación
………..……………………………………………………………………………93
VIII.
Concurso de Personas
………………………………………………………………………….
IX
Concurso de Normas
…………………………………………………………………………….95
X.
Consecuencias de la Responsabilidad Penal
..…………………………………………………..102
Bibliografía consultada
3
